相關(guān)期刊
時間：2023-06-21 08:59:53
序論：好文章的創(chuàng)作是一個不斷探索和完善的過程，我們?yōu)槟扑]十篇公司法律風(fēng)險管理范例，希望它們能助您一臂之力，提升您的閱讀品質(zhì)，帶來更深刻的閱讀感受。
1合同管理中存在的法律風(fēng)險
1.1類型不同的合同存在的法律風(fēng)險
在公司商業(yè)經(jīng)濟活動中因涉及的范圍比較廣，因此在合同簽訂的過程中所涉及的類型也比較多，分類的不同時代所存在的法律風(fēng)險問題也不一樣。以下是針對不同類型的公司合同存在的法律問題。
1.1.1物資采購
在現(xiàn)階段的物資合同中經(jīng)常存在著不合理和問題不明確、不全面的問題，比如說在物資合同中物資設(shè)備的型號、商標(biāo)、規(guī)則、品種和等級等沒有具體明確的進行標(biāo)記。或者是關(guān)于買賣雙方的名稱登記不全，個人的信息和證件的信息不一致等，又或是在合同中對于相關(guān)的價款和酬金沒有進行具體的說明，物資設(shè)備的產(chǎn)量質(zhì)量問題沒有進行明確的劃分和介紹，一旦發(fā)生違約問題，相關(guān)的責(zé)任不明確等[1]。
1.1.2分包合同
在分包合同管理過程中也存在很多的法律風(fēng)險問題：第一是關(guān)于分包合同的簽訂問題，有的存在不簽訂分包合同的現(xiàn)象，或是簽訂的分包合同不具備一定的法律效力；第二是關(guān)于分包、轉(zhuǎn)包的相關(guān)流程不合乎相關(guān)的法律規(guī)定，以及隨意的進行多次分包，分包的單位不具備標(biāo)準(zhǔn)的資質(zhì)等；第三是在驗收計價和結(jié)算的過程中，相應(yīng)的工作流程不規(guī)范，這些都會導(dǎo)致在施工的過程中，出現(xiàn)責(zé)任不明、企業(yè)款拖欠和工資拖欠的問題，產(chǎn)生一定的法律風(fēng)險[2]。
1.1.3擔(dān)保合同
在公司合同當(dāng)中的擔(dān)保合同一旦發(fā)生相關(guān)的法律問題，所涉及的金額就比較大，因此要加強對擔(dān)保合同的重視，避免出現(xiàn)問題對項目企業(yè)施工產(chǎn)生嚴(yán)重的影響。比如說在擔(dān)保合同管理中出現(xiàn)合同本身不具有相關(guān)的法律效力問題、實際擔(dān)保的金額和項目和簽訂擔(dān)保合同中的項目金額不相符、項目企業(yè)的項目部隨意的對外進行擔(dān)保以及在合同簽訂的過程中雙方的責(zé)任沒有明確的進行劃分等[3]。
1.1.4勞動合同
在合同管理過程中勞動合同存在的法律風(fēng)險主要是和作業(yè)人員之間的問題，比如說短期企業(yè)內(nèi)沒有簽訂相關(guān)的雇傭協(xié)議或者是說協(xié)議的條款不規(guī)范、不合法；其次是在勞動合同簽訂的過程中，存在相關(guān)的條款不合理的現(xiàn)象，雙方之間的責(zé)任和義務(wù)沒有明確的劃分，沒有將每一項條款進行詳細的說明和解釋；最后是相關(guān)的勞動合同的內(nèi)容不符合我國的勞動法的相關(guān)規(guī)定等。
1.2合同執(zhí)行的不同階段存在的法律風(fēng)險
一般來說，在合同管理的過程中主要分為三個階段：第一個階段是合同的簽訂，第二個階段是合同的執(zhí)行，第三個階段是合同的終止，在這三個階段執(zhí)行的過程中也存在一定的法律風(fēng)險問題，給項目的施工產(chǎn)生了一定的影響。
1.2.1第一階段：合同簽訂
在合同簽訂的過程中存在的問題包括前期的準(zhǔn)備工作不充分造成在招標(biāo)的過程中對承建單位的資信狀況、資質(zhì)等級、經(jīng)營范圍和相關(guān)的履約能力等方面的評估了解的不規(guī)范，審核的不到位。其次是關(guān)于合同中的內(nèi)容，相關(guān)的條款不規(guī)范和不全面在雙方的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任方面沒有進行明確的劃分，對于基本的條款內(nèi)容不具備相關(guān)的法律效力或者是和相關(guān)的法律內(nèi)容不相符，造成了內(nèi)容不具有相關(guān)的法律效力。最后是在簽訂的過程中缺乏一定的公平公正性，存在暗箱操作和漏標(biāo)的問題。
1.2.2第二階段：合同履行
合同履行是建立在雙方共同對合同的內(nèi)容進行落實執(zhí)行的基礎(chǔ)上，因此在這個過程中主要存在的問題包括：第一，在履行的過程中，業(yè)主出現(xiàn)的違約情況而施工企業(yè)沒有做出及時的反應(yīng)造成的施工企業(yè)的經(jīng)濟利益受到一定的損害；第二是在履行合同的過程中，施工單位由于自身的原因?qū)儆趯贤目刂坪椭贫ǎ瑢?dǎo)致合同在執(zhí)行的過程中沒有落實到位，對同類的合同文件和資料沒有進行仔細的保管，出現(xiàn)了在不經(jīng)債務(wù)人統(tǒng)一的情況下對債務(wù)進行第三方的轉(zhuǎn)讓。
1.2.3第三階段：合同終止
在現(xiàn)階段，有很大一部分的企業(yè)認(rèn)為合同管理的風(fēng)險只存在于當(dāng)前的簽訂和履行階段，忽略了在合同終止之后的相關(guān)風(fēng)險問題的防范，為企業(yè)造成了一定的損失，因此也要加強在終止階段合同的管理。比如說在這個過程中出現(xiàn)的相關(guān)施工企業(yè)對合同資料和檔案沒有妥善的管理，對合同中相關(guān)義務(wù)的履行沒有執(zhí)行徹底等都會造成相關(guān)法律風(fēng)險問題的發(fā)生。
2合同管理風(fēng)險問題表現(xiàn)
通過分析公司合同管理存在的主要問題，風(fēng)險的主要部位存在于以下四個方面。第一，合同簽約主體方面。主要表現(xiàn)為，合同承辦部門未留存對方主體資格、資信等基礎(chǔ)材料。第二，合同審核程序方面。通過抽查部分合同發(fā)現(xiàn)，合同簽署日期在法律審查流程結(jié)束之前，明顯存在合同倒簽的情況。第三，合同內(nèi)容不全面。主要表現(xiàn)為部分合同文本中存在空白條款，合同要素不齊全。第四，合同檔案管理不完善。主要表現(xiàn)為，檔案管理要求不統(tǒng)一，相關(guān)的資料不齊全，存在有的合同原件沒法查找的情況。
3合同管理風(fēng)險的控制關(guān)鍵點
合同管理風(fēng)險把握關(guān)鍵點會收到事半功倍的效果具體表現(xiàn)在以下幾點。第一，設(shè)置合同管理崗位。負責(zé)專門的格式合同，并負責(zé)非格式合同的編號及資料的收集歸檔，實施合同經(jīng)辦人的全流程管理。第二，嚴(yán)格審核合同主體資格。合同主體資格的審核，主要從營業(yè)執(zhí)照、生產(chǎn)經(jīng)營資質(zhì)、授權(quán)資料、履約能力和商業(yè)性方面進行審核。第三，注意合同條款的完備規(guī)范。形式上要注意是否有無空白的合同條款，是否有無任意涂改，簽章日期是否完整；在內(nèi)容上要注意主要條款是否明確，具體內(nèi)容是否具有可操作性。第四，合同的履行有全面細致。要注意保存好收集完整的資料，對補充、變更協(xié)議要固定并進行及時儲存，注意購銷合同中的貨物要做產(chǎn)品驗收，同時注意傳真，電子郵件的恰當(dāng)使用，必要的合同要做好交底工作。
4合同管理中法律風(fēng)險的相關(guān)防范策略
4.1構(gòu)建和完善合同管理機制
在項目公司合同簽訂之前，相關(guān)的項目企業(yè)和施工企業(yè)要對施工的項目進行全面的考察和規(guī)劃，通過一定的掌握和了解對相關(guān)的公司合同內(nèi)容進行詳細審查，針對不規(guī)范、不合理的地方要明確進行劃分和協(xié)商，對缺失的條款進行詳細的補充說明和完善，針對公司合同的內(nèi)容進行審批和登記，對于整體流程要不斷的完善和規(guī)范，并以此構(gòu)建相應(yīng)的制度和標(biāo)準(zhǔn)，才能更好地確保公司合同的法律效力。
4.2提高雙方法律意識
無論是在簽訂和履行的過程中，建設(shè)單位和承建單位都要從自身出發(fā)，提高雙方的法律意識，針對相關(guān)的法律法規(guī)和制定政策要進行充分的了解和掌握，針對內(nèi)容、標(biāo)準(zhǔn)、流程進行明確的劃分，才能有效地增強公司合同在內(nèi)容上面的合理性和科學(xué)性以及嚴(yán)密性，有效地減少在施工的過程中因為合同的問題產(chǎn)生的各種糾紛，確保項目企業(yè)在施工的過程中正常有序順利的完成相關(guān)的施工建設(shè)。
4.3推動動態(tài)化監(jiān)管機制的實施
在合同管理的過程中，監(jiān)督是確保合同能夠順利實施的重要保障工作，因此在施工的過程中，相關(guān)的企業(yè)和范圍要確保監(jiān)管工作的合理實施，針對施工建設(shè)的進程按照合同的條款內(nèi)容進行定期或是不定期的檢查和抽查，加強對合同執(zhí)行落實情況的審查，不斷的改進和完善監(jiān)督管理機制，采取有效的措施督促雙方履行自身的義務(wù)和責(zé)任，確保合同的順利實施。與此同時，還要加強對合同糾紛應(yīng)急處理機制的構(gòu)建，一旦在施工的過程中發(fā)生相關(guān)的法律糾紛問題，對其產(chǎn)生的原因、造成的損失以及產(chǎn)生的影響及時的進行分析，采取有效的措施積極的處理方案，最大程度地降低法律風(fēng)險對公司項目造成的影響。
4.4提高相關(guān)人員的素質(zhì)水平
在合同管理的過程中，針對相關(guān)的管理人員要加強他們的職業(yè)培訓(xùn)，針對在內(nèi)容、標(biāo)準(zhǔn)和管理上面進行充分的了解和認(rèn)識，不斷促進業(yè)務(wù)技能水平的提升，提高對合同人員能力水平的要求，要求持證上崗，規(guī)范公司合同的管理人員。
4.5嚴(yán)格合同管理操作規(guī)范
合同承辦部門代表公司對外簽訂各類合同，負責(zé)調(diào)查合同相對方的主體資格、資信，并收集相應(yīng)資料，嚴(yán)格按程序履行合同報送審批，跟蹤合同的履行，及時解決履行中出現(xiàn)的問題，按照合同管理制度規(guī)范管理合同檔案。在簽訂合同時注意必須經(jīng)法務(wù)部門和審計部門審查同意后方可對外簽署，簽署合同前承包人應(yīng)再次核對對方當(dāng)事人的資質(zhì)及授權(quán)，注意簽合同時約定的生效條款，蓋章要注意施印部門，應(yīng)核實法務(wù)審計的審核意見，授權(quán)材料并確定簽訂日期后，方可施印。在合同的履行過程中，合同生效前不得履行，如特殊情況，報相關(guān)部門分管領(lǐng)導(dǎo)審批合同生效后全面履行，經(jīng)辦人明確己方義務(wù)及時告知相關(guān)人員，履行中與對方的往來文書資料，履行中發(fā)生的情況應(yīng)及時處理或報告。在合同發(fā)生變更時，建議形成書面變更協(xié)議，注意簽署過程中發(fā)生變更情況。注意合同終止的相關(guān)事項，以及合同解除后的法律后果。合同的歸檔要注意，合同正本至少兩份，歸檔合同的材料要符合合同管理制度。
5結(jié)語
綜上所述，在公司合同管理過程中，要不斷提高雙方人員的法律意識，構(gòu)建和完善相關(guān)的合同管理制度機制，加強在施工過程中合同履行進度的監(jiān)督，提高相關(guān)管理人員的專業(yè)素養(yǎng)，才能有效地提高合同管理的工作質(zhì)量，有效避免相關(guān)風(fēng)險問題的產(chǎn)生，確保項目施工的順利開展。
參考文獻
我認(rèn)為，可以從以下方面著手。
一、樹立防范法律風(fēng)險的全新理念
從有限公司的實際情況來，法律風(fēng)險管理事前、事中、事后的系統(tǒng)防范機制尚沒有形成，因而，公司在遭受法律風(fēng)險時往往處于被動局面。市場經(jīng)濟是法制經(jīng)濟，作為市場經(jīng)濟主體的公司必須依法經(jīng)營管理、依法開展各種經(jīng)濟活動，這是對公司最基本的要求。公司的各種行為如簽訂各類合同、對外投資、購銷行為等都存在不同程度的法律風(fēng)險，因此任何公司都要重視風(fēng)險、防范風(fēng)險、化解風(fēng)險。因此公司一定要樹立強烈的法律風(fēng)險意識，公司的管理人員一定要注重提高自身的法律素養(yǎng)和法制觀念，依法制定重大經(jīng)營決策，切實將公司經(jīng)營管理、糾紛處理等工作納入規(guī)范的法制軌道。
公證制度是一種以預(yù)防為理念的制度設(shè)計，具有防微杜漸，完善法律行為，幫助公民、法人依法行使權(quán)利和履行義務(wù)，平衡當(dāng)事人之間利益關(guān)系，消除糾紛隱患，制止違法行為，減少訴訟的職能。因而，公證在民主法制過程中，能夠有效發(fā)揮預(yù)防糾紛，減少訴訟的作用。按照我國的《民事訴訟法》和《公證法》規(guī)定，與普通的見證相比，公證書具有極高的法律效力。只要沒有可以公證書的證據(jù)且公證書符合公證程序要求，那么對于公證的內(nèi)容，在各司法程序中就可拿來即用。公證機構(gòu)初步審查公證事項的真實性與合法性之后，對要證明的法律文書的完備性和可操作性提出法律意見，并依法予以證明。這種證明是人民法院認(rèn)定事實的依據(jù)，具有法律上的最高證據(jù)效力。
增強公司的法律風(fēng)險防范意識，要注重加強對全體人員的法律知識培訓(xùn)，尤其是公司管理人員的培訓(xùn)。通過培訓(xùn)使大家了解法律風(fēng)險是什么，會對公司有什么樣的影響。如果高層管理人員能理解到法律風(fēng)險可能會產(chǎn)生的影響，他們肯定會有意識地去防范風(fēng)險。通過培訓(xùn)，要讓全體人員，尤其是公司管理人員樹立以下防范法律風(fēng)險的全新理念：
1.“依法經(jīng)營、依法管理”的理念。公司的基礎(chǔ)管理、投融資、合同簽訂、勞動用工等各項活動，都須嚴(yán)格依法進行，事先做好法律論證，發(fā)揮好法律部門的審核把關(guān)作用，做到未雨綢繆。
2.“加強法制同樣可以創(chuàng)造經(jīng)濟效益”的理念。公司通過建立健全法律風(fēng)險防范機制，堵塞法律漏洞，有效地避免各種損失，實際上就是為公司創(chuàng)造經(jīng)濟效益。
3.“法律手段也是管理資源”的理念。要認(rèn)識到加強公司法制建設(shè)，加強法律風(fēng)險防范與管理，是現(xiàn)代公司管理體系中不可缺少的重要組織部分，是公司維護自身利益、防范風(fēng)險的需要，是加快發(fā)展的需要，是保障公司穩(wěn)定、提升人民群眾幸福指數(shù)，營造和諧的需要。
二、完善公司法律風(fēng)險防范工作機制
公司要健康發(fā)展，必須建立完善法律風(fēng)險防范機制。當(dāng)前，公司法律風(fēng)險的飆升速度遠遠大于風(fēng)險防御體系的建設(shè)速度，更談不上制度意義上的風(fēng)險管理，很多公司出了事才想到法律事務(wù)部門和法律事務(wù)人員。分析重大法律糾紛案件產(chǎn)生的原因，其核心問題就是決策草率，法律審核把關(guān)不嚴(yán)，有的甚至根本就沒有進行法律論證，缺乏必要的制度和機制保障。因此，要構(gòu)建公司法律風(fēng)險防范體系，必須下大力氣建立健全公司法律風(fēng)險防范工作機制。
（一）要建立健全法律風(fēng)險防范機構(gòu)，構(gòu)建法律風(fēng)險防范的組織體系
由于法律風(fēng)險存在于公司日常經(jīng)營管理的全過程，公司應(yīng)當(dāng)也必須成立相應(yīng)機構(gòu)，專門負責(zé)法律風(fēng)險管理工作。法律事務(wù)部門對外可對監(jiān)管部門的立法、執(zhí)法行為和監(jiān)管意見進行參與和應(yīng)答，對內(nèi)可負責(zé)制定和監(jiān)督執(zhí)行公司相應(yīng)的規(guī)章制度并協(xié)調(diào)內(nèi)部各成員之間的通力配合，這樣從體制上把好了法律風(fēng)險的第一關(guān)。
（二）要建立健全規(guī)章制度，構(gòu)建法律風(fēng)險防范的制度體系
良好的運行機制必須要有良好的制度體系做保障。有效的管理，必須依靠健全的規(guī)章制度運行，使公司的各項活動納入法制化軌道。
1.要按照“無空缺、無沖突、無重疊”的原則，進一步建立健全公司管理制度、流程制度、責(zé)任制度、行為制度、監(jiān)控制度等公司運行制度。對涉及法律風(fēng)險的重要事項，以公司規(guī)章制度的形式對事先預(yù)防、事中控制和事后補救作出明確規(guī)定，明確各級領(lǐng)導(dǎo)、各職能部門的職責(zé)，保障公司重要事項有章可循、決策有據(jù)、操作有序，杜絕因規(guī)章制度不健全而引發(fā)法律風(fēng)險。可由法律事務(wù)部門牽頭，建立、修訂和完善公司的各項內(nèi)部管理制度。
2.要建立健全法律事務(wù)工作制度。通過完善公司內(nèi)部法律事務(wù)工作制度，規(guī)范法律事務(wù)工作流程，可發(fā)現(xiàn)、識別、分析、監(jiān)控和處理公司面臨的各種法律風(fēng)險，制定出相應(yīng)的應(yīng)對措施，提升防范和控制法律風(fēng)險的專業(yè)管理能力。
（三）要建立健全法律部門參與機制，構(gòu)建法律風(fēng)險防范的監(jiān)控體系
公司要在依法治企、依法經(jīng)營的理念指引下，著力加強以“事前預(yù)防、事中控制、事后救濟”為原則的法律風(fēng)險防范機制建設(shè)，把法律監(jiān)督貫穿于公司經(jīng)營管理的各個環(huán)節(jié)。事先預(yù)防是基礎(chǔ)，事中控制是關(guān)鍵，事后救濟是手段。過去法律事務(wù)工作常常被片面地理解為“打官司”，因此常常是充當(dāng)“救火隊”，而不能為公司筑起防范法律風(fēng)險的“防火墻”。防范法律風(fēng)險要按照“事前預(yù)防為主、事中控制和事后補救為輔”的管理原則，加強對法律風(fēng)險防范的主動性、前瞻性和計劃性研究，強化事前預(yù)警意識和防范措施，關(guān)口前移，重點前置，從研究和發(fā)現(xiàn)法律風(fēng)險的成因入手，盡早認(rèn)識和消除風(fēng)險根源，提前對風(fēng)險進行預(yù)防，杜絕簡單的事后補救。
三、營造良好的公司風(fēng)險防范環(huán)境
良好的風(fēng)險防范環(huán)境是公司實施法律風(fēng)險防范的重要保證。因此，為公司防范法律風(fēng)險營造一個和諧的環(huán)境也顯得尤為重要。公司誠信狀況不僅直接關(guān)系著自身的信譽度，也影響到社會整體的誠信建設(shè)。從長遠考慮，公司若想建立誠信體系，必須將誠信與公司文化緊密相連。只有通過公司文化建設(shè)，營造公司的誠信理念，才能真正地樹立誠信觀，增強公司的核心競爭力，使誠信在公司中廣泛建立，持久發(fā)展。要把依法決策、依法經(jīng)營的核心價值理念納入公司文化管理，形成有利于公司法律風(fēng)險防范的文化氛圍。
四、公司風(fēng)險防范應(yīng)注意的幾個問題
（一）領(lǐng)導(dǎo)重視是關(guān)鍵
公司負責(zé)人是將依法治企理念具體化為公司管理方式的決定性因素，主要領(lǐng)導(dǎo)的重視程度直接決定了公司法制建設(shè)工作的力度。只有公司領(lǐng)導(dǎo)班子深刻認(rèn)識到加強公司法制建設(shè)、防范法律風(fēng)險對公司發(fā)展的重要作用，法律意識和風(fēng)險意識逐步增強，并在公司經(jīng)營管理中主動做到依法規(guī)范決策、依法經(jīng)營管理，主動運用法律手段依法維護公司合法權(quán)益，法律風(fēng)險防范體系的構(gòu)建才能取得突破。
（二）機構(gòu)人員到位是基礎(chǔ)
公司法律事務(wù)部門和法律工作人員，是加強公司法制建設(shè)、防范公司法律風(fēng)險的重要組織基礎(chǔ)和保障。
（三）制度機制健全是保障
加強公司法制建設(shè)，防范公司法律風(fēng)險，重在形成機制。法律風(fēng)險防范機制和內(nèi)部監(jiān)督制度建設(shè)是公司法制建設(shè)工作的核心。不僅能夠有效規(guī)范公司的各項經(jīng)營管理工作，也為法律風(fēng)險防范提供著有利的內(nèi)部制度環(huán)境。特別是各項法律風(fēng)險防范機制的貫徹執(zhí)行，不僅能夠明確法律事務(wù)機構(gòu)及人員與其他業(yè)務(wù)部門在參與公司重大決策、經(jīng)營管理的職責(zé)和權(quán)限，為法律機構(gòu)開展工作提供了制度保證，也為公司法律風(fēng)險從事后補救向事前防范、事中控制轉(zhuǎn)變提供重要保障。
摘 要：在發(fā)生合同糾紛時,項目公司往往會以其法人的獨立性對抗其對合資、合作合同的依附關(guān)系,對要求其依約履行義務(wù)、承擔(dān)責(zé)任的
>> 論強制清算中的公司法律地位及其清算人 試論設(shè)立中公司法律地位的厘定 論房地產(chǎn)合作開發(fā)合同的法律性質(zhì) 鐵路房地產(chǎn)合作開發(fā)法律風(fēng)險的管理與控制初探 設(shè)立中的公司法律屬性探討 淺析合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的效力 宏觀調(diào)控下的房地產(chǎn)項目合作開發(fā)稅務(wù)籌劃 試析房地產(chǎn)項目合作開發(fā)決策與管理的風(fēng)險控制 合作開發(fā)房地產(chǎn)若干法律問題分析 淺談合作開發(fā)房地產(chǎn)法律問題 房地產(chǎn)合作開發(fā)法律問題探索 房地產(chǎn)合作開發(fā)項目風(fēng)險管理與控制研究 淺談房地產(chǎn)項目隱名參建合作開發(fā)管理 房地產(chǎn)項目合作開發(fā)模式及其涉稅處理分析 論行政審批及登記對合作開發(fā)房地產(chǎn)合同效力的影響 論公司CEO的法律地位 論一人有限責(zé)任公司法律規(guī)制 論合作（企業(yè)）的法律地位 設(shè)立中公司法律行為探析 公司法律風(fēng)險及其防范 常見問題解答 當(dāng)前所在位置：中國 > 藝術(shù) > 論房地產(chǎn)合作開發(fā)項目公司法律地位的沖突 論房地產(chǎn)合作開發(fā)項目公司法律地位的沖突 雜志之家、寫作服務(wù)和雜志訂閱支持對公帳戶付款！安全又可靠！ document.write("作者： 李業(yè)平")
申明:本網(wǎng)站內(nèi)容僅用于學(xué)術(shù)交流，如有侵犯您的權(quán)益，請及時告知我們，本站將立即刪除有關(guān)內(nèi)容。 摘 要：在發(fā)生合同糾紛時,項目公司往往會以其法人的獨立性對抗其對合資、合作合同的依附關(guān)系,對要求其依約履行義務(wù)、承擔(dān)責(zé)任的訴訟主張進行抗辯。基于自身利益的考慮,與項目公司存在密切關(guān)聯(lián)的合資、合作一方即關(guān)聯(lián)方,在糾紛發(fā)生時也以項目公司的法人獨立性掩蓋其與項目公司之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系,對要求其履行義務(wù)、承擔(dān)責(zé)任的訴訟主張進行抗辯。關(guān)鍵詞：項目公司；法律地位；沖突中圖分類號：D911.04 文獻標(biāo)識碼：A
文章編號：1005-5312（2010）18-0196-01房地產(chǎn)合作開發(fā)項目公司是指由合資、合作各方專為完成開發(fā)、經(jīng)營合作項目,實現(xiàn)合資、合作目的而共同依法設(shè)立的,具體負責(zé)項目開發(fā)經(jīng)營的企業(yè)法人。在實際經(jīng)營中,項目公司依據(jù)合資、合作合同而設(shè)立,與合作合同存在密切的依附關(guān)系。項目公司的主要特點在于以開發(fā)某一個或某幾個房地產(chǎn)項目為經(jīng)營目的,項目開發(fā)完成后,項目公司或轉(zhuǎn)為房地產(chǎn)經(jīng)營企業(yè),或因經(jīng)營目的完成而終止。項目公司法律地位的沖突是指項目公司在實際經(jīng)營中對合資、合作合同的依附性,及其與合資、合作合同一方的關(guān)聯(lián)性,皆同項目公司的法人獨立性很難兼容,此二矛盾構(gòu)成了項目公司法律地位的沖突。特別是我國當(dāng)前立法對項目公司的權(quán)利和義務(wù)缺乏明確的規(guī)范,在糾紛發(fā)生時,項目公司法律地位的內(nèi)在沖突更為明顯。因而,認(rèn)清項目公司法律地位的本質(zhì)沖突,才能在實際案件中準(zhǔn)確判明案件的癥結(jié)所在,為糾紛的解決創(chuàng)造有利條件。一、項目公司對合資、合作合同的依附性我國《合同法》第條規(guī)定：本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚煙、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議適用其他法律規(guī)定。《民法通則》第85條規(guī)定：合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同,受法律保護。房地產(chǎn)合資、合作開發(fā)合同作為合資、合作開發(fā)房地產(chǎn)各方的協(xié)議,具體規(guī)定了合資、合作各方的權(quán)利義務(wù)和法律責(zé)任,對合資、合作各方具有法律拘束力。合資、合作各方依照約定成立項目公司,負責(zé)房地產(chǎn)項目的全程開發(fā)建設(shè)。二、項目公司與合資、合作合同一方的關(guān)聯(lián)性依據(jù)我國相關(guān)法律的規(guī)定,關(guān)聯(lián)公司是指有下列關(guān)系之一的公司：在資金、經(jīng)營、購銷等方面,存在著直接或者間接的擁有或者控制關(guān)系；直接或者間接地同為第三者所擁有或者控制；在利益上具有相關(guān)聯(lián)的其他關(guān)系。項目公司的首要特征是其設(shè)立的意定性,即項目公司是由合資、合作各方依照合同約定共同設(shè)立的,合同各方在合同中約定了各自的出資義務(wù)與責(zé)任負擔(dān)。三、項目公司法人獨立性根據(jù)公司法理論,公司法人應(yīng)當(dāng)具有獨立性。我國《民法通則》第27條關(guān)于法人條件的規(guī)定,實質(zhì)就是在強調(diào)法人設(shè)立的合法性及法人的獨立性。.公司法人的獨立性,指的就是法人具備了與自然人相似的人格,成為能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任的民事主體。法人的獨立民事責(zé)任是法人承擔(dān)的一種給付義務(wù),只有當(dāng)法人具有以自己名義所支配的財產(chǎn)時,法人才具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。法人的財產(chǎn)不但是獲得法人人格的必要條件,而且是法人獨立對外承擔(dān)民事責(zé)任的基礎(chǔ)。法人對財產(chǎn)的占有是法人獲得獨立責(zé)任能力的決定性因素。我國《公司法》第條規(guī)定：有限責(zé)任公司,股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。股份有限公司,股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。四、項目公司法律地位沖突的表現(xiàn)（一）法人獨立性與合同依附性之間的矛盾為了維護自身利益,逃避法律責(zé)任,在發(fā)生合同糾紛時,項目公司往往會以其法人的獨立性對抗其對合資、合作合同的依附關(guān)系,對要求其依約履行義務(wù)、承擔(dān)責(zé)任的訴訟主張進行抗辯。一方面,項目公司基于合資、合作合同而設(shè)立,其權(quán)利和義務(wù)亦由合同設(shè)定,項目公司本應(yīng)依照合同履行義務(wù)、負擔(dān)責(zé)任但另一方面,項目公司作為獨立法人,具有獨立的法人人格,其權(quán)利的行使與義務(wù)的履行,應(yīng)依公司章程而定,與合同無涉,這便構(gòu)成了項目公司法律地位的一項沖突。（二）法人獨立性與合同方關(guān)聯(lián)性之間的矛盾基于自身利益的考慮,與項目公司存在密切關(guān)聯(lián)的合資、合作一方即關(guān)聯(lián)方,在糾紛發(fā)生時也以項目公司的法人獨立性掩蓋其與項目公司之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系,對要求其履行義務(wù)、承擔(dān)責(zé)任的訴訟主張進行抗辯。項目公司與合資、合作合同一方的關(guān)聯(lián)性同項目公司法人獨立性之間的矛盾以及其對合資、合作合同的依附性與項目公司法人獨立性之間的矛盾,集中反映了項目公司法律地位的沖突。
一、證券公司法律合規(guī)的含義
隨著我國證券行業(yè)近20年的發(fā)展，證券公司對內(nèi)部法律合規(guī)開始逐步重視起來，作為金融機構(gòu)面臨的核心風(fēng)險之一的合規(guī)風(fēng)險，證券公司內(nèi)部紛紛建立了法律合規(guī)部門專門負責(zé)合規(guī)風(fēng)險，合規(guī)管理也因此已經(jīng)成為證券公司風(fēng)險管理中的核心部門，中國證監(jiān)會在《證券公司合規(guī)管理施行規(guī)定》的第二條對合規(guī)管理的定義為：“證券公司制定和執(zhí)行合規(guī)管理制度，建立合規(guī)管理機制，培育合規(guī)文化，防范合規(guī)風(fēng)險的行為。”因此，建立健全的合規(guī)管理體系，是確保證券公司合法、合規(guī)經(jīng)營的重要手段，也是加強我國證券公司核心競爭力的好方法，并對我國證券公司合規(guī)監(jiān)管的制度轉(zhuǎn)變具有很大的影響。
二、證券公司法律合規(guī)管理存在的問題
2008年8月1日自中國證監(jiān)會《證券公司合規(guī)管理試行規(guī)定》以來，我國證券公司的法律合規(guī)管理體系逐步建立，但是證券公司內(nèi)部的法律合規(guī)管理仍然出現(xiàn)不少問題，法律合規(guī)的職能經(jīng)常發(fā)揮不出應(yīng)有的作用，主要面臨的以下困境：
1.法律合規(guī)管理的獨立性不足
我國證券公司內(nèi)部的法律合規(guī)部門由于其特殊性必需獨立于證券公司其他部門，可見合規(guī)管理的獨立性是有效實現(xiàn)合規(guī)的前提條件，但當(dāng)前我國證券公司普遍都存在合規(guī)管理獨立性不足的問題，最主要表現(xiàn)在對高級管理人員的合規(guī)管理上，公司的內(nèi)部制約機制很多情況下流于形式。雖然在《證券公司合規(guī)管理施行規(guī)定》中明確了證券公司的合規(guī)管理人員具有一定的獨立性的規(guī)定，但是由于合規(guī)管理部門甚至合規(guī)總監(jiān)其自身就受到高級管理人員的間接約束，特別在薪酬福利和績效考評上都會受到公司管理層的影響，因此法律合規(guī)的獨立性很難得到保障。
2.法律合規(guī)管理部門職責(zé)主次不分
目前，我國證券公司的組織架構(gòu)體系一般包括董事會、監(jiān)事會、經(jīng)營管理層、各職能部門和分支機構(gòu)組成。組織體系下的各部門都要負責(zé)對本部門的業(yè)務(wù)進行合規(guī)監(jiān)管，而法律合規(guī)部門要對各部門的合規(guī)情況進行復(fù)核，但法律合規(guī)部門更重要的職責(zé)是識別證券公司管理層的合規(guī)風(fēng)險，保證證券公司規(guī)避可能因此出現(xiàn)合規(guī)風(fēng)險給公司帶來巨大損失。介于目前證券公司的高管層是證券公司合規(guī)風(fēng)險爆發(fā)的重要誘因，因此證券公司法律合規(guī)部門必須將重點放在合規(guī)經(jīng)營管理層的各項行為上。但實踐中法律合規(guī)部門卻極少合規(guī)經(jīng)營管理層的業(yè)務(wù)，更多的是審核業(yè)務(wù)部門的業(yè)務(wù)是否合規(guī)，而業(yè)務(wù)部門也為了逃避法律責(zé)任，將審核法律合規(guī)的任務(wù)完全交給法律合規(guī)部門來審核，就出現(xiàn)法律合規(guī)部門將主要精力放在日常的常規(guī)性合規(guī)業(yè)務(wù)上，忽略了最重要的對管理層的合規(guī)工作。
3.法律合規(guī)部門淪為應(yīng)付外部監(jiān)管的專職機構(gòu)
由于證券公司法律合規(guī)部門不是證券公司的經(jīng)濟業(yè)務(wù)部門，不直接產(chǎn)生經(jīng)濟效益，因此很多中小型證券公司對法律合規(guī)部門的建設(shè)相比較經(jīng)濟業(yè)務(wù)部門比較滯后，存在人員配備少、管理層也不太重視等情況。甚至個別證券公司的合規(guī)管理對內(nèi)流于形式，把設(shè)立法律合規(guī)部門的目的定性為應(yīng)付對外部監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)察上，把所有的工作職責(zé)放在與外部監(jiān)管機構(gòu)的“公關(guān)”上，只要做到外部監(jiān)管能應(yīng)對自如，證券公司的法律合規(guī)就算完成了。
4.法律合規(guī)專業(yè)性人才不足，缺乏合規(guī)人才的培養(yǎng)機制
由于證券公司法律合規(guī)近幾年才剛有所起步，對合規(guī)人才的需求不是很大，往往證券公司里的法律合規(guī)部門的員工不超過五人，法律合規(guī)部門的員工也大多由稽核和風(fēng)險管理部門里的具備法律背景的員工抽調(diào)過來，但這與法律合規(guī)的崗位要求有一定的差距。隨著近些年融資融券和股指期貨等新的金融創(chuàng)新產(chǎn)品的推出，對法律合規(guī)人才的專業(yè)行要求也更為嚴(yán)格，最好是具有復(fù)合型人才除了自身要具備法律背景之外還需要掌握一些金融、財務(wù)、計算機專業(yè)的知識，而且要了解其他業(yè)務(wù)崗位的工作職責(zé)和工作流程，可見法律合規(guī)的人才的專業(yè)性要求比較高，但目前證券公司內(nèi)部對合規(guī)人才的培養(yǎng)卻非常不重視，缺乏像經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)部門那樣的培訓(xùn)機制，導(dǎo)致法律合規(guī)人才的專業(yè)性明顯不足，法律合規(guī)人才高素質(zhì)隊伍亟待加強。
三、證券公司法律合規(guī)管理的建議
1.完善法律合規(guī)管理的內(nèi)部機制，確保合規(guī)管理的內(nèi)部獨立性
合規(guī)管理的獨立性不足的情況存在已久，這就要理順法律合規(guī)部門和經(jīng)營管理層及各職能部門的關(guān)系，因此筆者建議法律合規(guī)部門特
別是合規(guī)總監(jiān)的任免、薪酬、績效考勤必須獨立于經(jīng)營管理層，合規(guī)總監(jiān)的直屬上司應(yīng)該為董事會，對董事會直接負責(zé)。合規(guī)總監(jiān)的下屬部門的考核也應(yīng)有合規(guī)總監(jiān)獨立考核，由監(jiān)事會或者董事會監(jiān)督。另外，法律合規(guī)部門要加強主動合規(guī)，主動合規(guī)其他業(yè)務(wù)部門的履行職責(zé)的情況，保證證券公司的合規(guī)運營。
2.明確各部門的合規(guī)管理職責(zé)，推進證券公司全員合規(guī)
《證券公司合規(guī)管理試行規(guī)定》的第三條規(guī)定：“證券公司的合規(guī)管理應(yīng)當(dāng)覆蓋公司所有業(yè)務(wù)、各個部門和分支機構(gòu)、全體工作人員，貫穿決策、執(zhí)行、監(jiān)督、反饋等各個環(huán)節(jié)。”從規(guī)定中可以看出，法律合規(guī)的管理不是單靠合規(guī)部門就行的，也不是法律合規(guī)部門的一家責(zé)任，在現(xiàn)實中證券公司的各業(yè)務(wù)部門將部門內(nèi)的各類合同或者投資項目、產(chǎn)品業(yè)務(wù)方案等要求法律合規(guī)部門“會簽”，法律合規(guī)部門承擔(dān)了業(yè)務(wù)部門合規(guī)職責(zé)，這樣違背了全員合規(guī)的理念。因此筆者建議，證券公司內(nèi)部要制定相關(guān)的法律合規(guī)審查的主體和職責(zé)，合規(guī)審查的責(zé)任明確到各部門，而法律合規(guī)部門可以將主要精力放在審查公司的各項制度上和經(jīng)營管理層的決策上，這樣既保證了合規(guī)管理的有效性，同時也推動了證券公司的全員合規(guī)的良好氛圍。
3.加強證券公司的合規(guī)文化建設(shè)
證券公司的合規(guī)文化建設(shè)有利于將員工的合規(guī)理念與日常業(yè)務(wù)工作相聯(lián)系，在工作中自覺合規(guī)約束自己，有利于降低證券公司的合規(guī)風(fēng)險。因此筆者建議，建設(shè)公司的合規(guī)文化，首先要做到法律合規(guī)部門自身要以身作則，遵守法律法規(guī)和公司內(nèi)部的規(guī)定。其次法律合規(guī)部門要對公司內(nèi)部員工進行定期的合規(guī)培訓(xùn)，并且和員工的績效工資掛鉤，讓員工在培訓(xùn)中培養(yǎng)合規(guī)意識。第三，要讓經(jīng)營管理層來支持倡導(dǎo)合規(guī)文化的建設(shè)，建議經(jīng)營管理層的總經(jīng)理或者副總經(jīng)理擔(dān)任合規(guī)文化建設(shè)的負責(zé)人，合規(guī)總監(jiān)擔(dān)任副手，有利于合規(guī)文化建設(shè)在政策執(zhí)行上的保障。
4.重視培養(yǎng)高素質(zhì)的專業(yè)性法律合規(guī)人才
目前證券公司法律合規(guī)部門的現(xiàn)狀是合規(guī)人員需求量小，但專業(yè)性要求高的特點，經(jīng)常出現(xiàn)招不到合適員工的現(xiàn)象，這對證券公司的內(nèi)部合規(guī)管理的發(fā)展是不利的，人才得不到很好的補充嚴(yán)重影響合規(guī)管理的質(zhì)量。因此筆者建議，法律合規(guī)人才的培養(yǎng)是長期性的工作，可以從每年公司招聘的應(yīng)屆大學(xué)生中選有潛質(zhì)的，這些大學(xué)生應(yīng)當(dāng)具有復(fù)合型的專業(yè)背景，然后通過一到兩年的各個崗位的輪崗，再安排的法律合規(guī)的崗位上，這樣做既有利于法律合規(guī)人才對各業(yè)務(wù)部門的流程熟悉便于開展合規(guī)工作，而且對合規(guī)部門在公司里的影響力逐步加強。
二、證券公司法律合規(guī)管理存在的問題
2008年8月1日自中國證監(jiān)會《證券公司合規(guī)管理試行規(guī)定》以來，我國證券公司的法律合規(guī)管理體系逐步建立，但是證券公司內(nèi)部的法律合規(guī)管理仍然出現(xiàn)不少問題，法律合規(guī)的職能經(jīng)常發(fā)揮不出應(yīng)有的作用，主要面臨的以下困境：
1.法律合規(guī)管理的獨立性不足
我國證券公司內(nèi)部的法律合規(guī)部門由于其特殊性必需獨立于證券公司其他部門，可見合規(guī)管理的獨立性是有效實現(xiàn)合規(guī)的前提條件，但當(dāng)前我國證券公司普遍都存在合規(guī)管理獨立性不足的問題，最主要表現(xiàn)在對高級管理人員的合規(guī)管理上，公司的內(nèi)部制約機制很多情況下流于形式。
雖然在《證券公司合規(guī)管理施行規(guī)定》中明確了證券公司的合規(guī)管理人員具有一定的獨立性的規(guī)定，但是由于合規(guī)管理部門甚至合規(guī)總監(jiān)其自身就受到高級管理人員的間接約束，特別在薪酬福利和績效考評上都會受到公司管理層的影響，因此法律合規(guī)的獨立性很難得到保障。
2.法律合規(guī)管理部門職責(zé)主次不分
目前，我國證券公司的組織架構(gòu)體系一般包括董事會、監(jiān)事會、經(jīng)營管理層、各職能部門和分支機構(gòu)組成。組織體系下的各部門都要負責(zé)對本部門的業(yè)務(wù)進行合規(guī)監(jiān)管，而法律合規(guī)部門要對各部門的合規(guī)情況進行復(fù)核，但法律合規(guī)部門更重要的職責(zé)是識別證券公司管理層的合規(guī)風(fēng)險，保證證券公司規(guī)避可能因此出現(xiàn)合規(guī)風(fēng)險給公司帶來巨大損失。介于目前證券公司的高管層是證券公司合規(guī)風(fēng)險爆發(fā)的重要誘因，因此證券公司法律合規(guī)部門必須將重點放在合規(guī)經(jīng)營管理層的各項行為上。但實踐中法律合規(guī)部門卻極少合規(guī)經(jīng)營管理層的業(yè)務(wù)，更多的是審核業(yè)務(wù)部門的業(yè)務(wù)是否合規(guī)，而業(yè)務(wù)部門也為了逃避法律責(zé)任，將審核法律合規(guī)的任務(wù)完全交給法律合規(guī)部門來審核，就出現(xiàn)法律合規(guī)部門將主要精力放在日常的常規(guī)性合規(guī)業(yè)務(wù)上，忽略了最重要的對管理層的合規(guī)工作。
3.法律合規(guī)部門淪為應(yīng)付外部監(jiān)管的專職機構(gòu)
由于證券公司法律合規(guī)部門不是證券公司的經(jīng)濟業(yè)務(wù)部門，不直接產(chǎn)生經(jīng)濟效益，因此很多中小型證券公司對法律合規(guī)部門的建設(shè)相比較經(jīng)濟業(yè)務(wù)部門比較滯后，存在人員配備少、管理層也不太重視等情況。甚至個別證券公司的合規(guī)管理對內(nèi)流于形式，把設(shè)立法律合規(guī)部門的目的定性為應(yīng)付對外部監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)察上，把所有的工作職責(zé)放在與外部監(jiān)管機構(gòu)的“公關(guān)”上，只要做到外部監(jiān)管能應(yīng)對自如，證券公司的法律合規(guī)就算完成了。
4.法律合規(guī)專業(yè)性人才不足，缺乏合規(guī)人才的培養(yǎng)機制
由于證券公司法律合規(guī)近幾年才剛有所起步，對合規(guī)人才的需求不是很大，往往證券公司里的法律合規(guī)部門的員工不超過五人，法律合規(guī)部門的員工也大多由稽核和風(fēng)險管理部門里的具備法律背景的員工抽調(diào)過來，但這與法律合規(guī)的崗位要求有一定的差距。隨著近些年融資融券和股指期貨等新的金融創(chuàng)新產(chǎn)品的推出，對法律合規(guī)人才的專業(yè)行要求也更為嚴(yán)格，最好是具有復(fù)合型人才除了自身要具備法律背景之外還需要掌握一些金融、財務(wù)、計算機專業(yè)的知識，而且要了解其他業(yè)務(wù)崗位的工作職責(zé)和工作流程，可見法律合規(guī)的人才的專業(yè)性要求比較高，但目前證券公司內(nèi)部對合規(guī)人才的培養(yǎng)卻非常不重視，缺乏像經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)部門那樣的培訓(xùn)機制，導(dǎo)致法律合規(guī)人才的專業(yè)性明顯不足，法律合規(guī)人才高素質(zhì)隊伍亟待加強。
三、證券公司法律合規(guī)管理的建議
1.完善法律合規(guī)管理的內(nèi)部機制，確保合規(guī)管理的內(nèi)部獨立性
合規(guī)管理的獨立性不足的情況存在已久，這就要理順法律合規(guī)部門和經(jīng)營管理層及各職能部門的關(guān)系，因此筆者建議法律合規(guī)部門特別是合規(guī)總監(jiān)的任免、薪酬、績效考勤必須獨立于經(jīng)營管理層，合規(guī)總監(jiān)的直屬上司應(yīng)該為董事會，對董事會直接負責(zé)。合規(guī)總監(jiān)的下屬部門的考核也應(yīng)有合規(guī)總監(jiān)獨立考核，由監(jiān)事會或者董事會監(jiān)督。另外，法律合規(guī)部門要加強主動合規(guī)，主動合規(guī)其他業(yè)務(wù)部門的履行職責(zé)的情況，保證證券公司的合規(guī)運營。
2.明確各部門的合規(guī)管理職責(zé)，推進證券公司全員合規(guī)
《證券公司合規(guī)管理試行規(guī)定》的第三條規(guī)定：“證券公司的合規(guī)管理應(yīng)當(dāng)覆蓋公司所有業(yè)務(wù)、各個部門和分支機構(gòu)、全體工作人員，貫穿決策、執(zhí)行、監(jiān)督、反饋等各個環(huán)節(jié)。”從規(guī)定中可以看出，法律合規(guī)的管理不是單靠合規(guī)部門就行的，也不是法律合規(guī)部門的一家責(zé)任，在現(xiàn)實中證券公司的各業(yè)務(wù)部門將部門內(nèi)的各類合同或者投資項目、產(chǎn)品業(yè)務(wù)方案等要求法律合規(guī)部門“會簽”，法律合規(guī)部門承擔(dān)了業(yè)務(wù)部門合規(guī)職責(zé)，這樣違背了全員合規(guī)的理念。因此筆者建議，證券公司內(nèi)部要制定相關(guān)的法律合規(guī)審查的主體和職責(zé)，合規(guī)審查的責(zé)任明確到各部門，而法律合規(guī)部門可以將主要精力放在審查公司的各項制度上和經(jīng)營管理層的決策上，這樣既保證了合規(guī)管理的有效性，同時也推動了證券公司的全員合規(guī)的良好氛圍。
3.加強證券公司的合規(guī)文化建設(shè)
證券公司的合規(guī)文化建設(shè)有利于將員工的合規(guī)理念與日常業(yè)務(wù)工作相聯(lián)系，在工作中自覺合規(guī)約束自己，有利于降低證券公司的合規(guī)風(fēng)險。因此筆者建議，建設(shè)公司的合規(guī)文化，首先要做到法律合規(guī)部門自身要以身作則，遵守法律法規(guī)和公司內(nèi)部的規(guī)定。其次法律合規(guī)部門要對公司內(nèi)部員工進行定期的合規(guī)培訓(xùn)，并且和員工的績效工資掛鉤，讓員工在培訓(xùn)中培養(yǎng)合規(guī)意識。第三，要讓經(jīng)營管理層來支持倡導(dǎo)合規(guī)文化的建設(shè)，建議經(jīng)營管理層的總經(jīng)理或者副總經(jīng)理擔(dān)任合規(guī)文化建設(shè)的負責(zé)人，合規(guī)總監(jiān)擔(dān)任副手，有利于合規(guī)文化建設(shè)在政策執(zhí)行上的保障。
4.重視培養(yǎng)高素質(zhì)的專業(yè)性法律合規(guī)人才
為貫徹落實中央企業(yè)三年法制工作目標(biāo)和相關(guān)要求，按照集團公司的統(tǒng)一部署以及八院的要求，公司以“建立健全企業(yè)法律風(fēng)險防范機制，有效防范法律風(fēng)險”為核心，以完善規(guī)章制度為手段，并全過程參與到重大問題決策、合同審核、制度審核等工作中，發(fā)揮法律風(fēng)險防范機制應(yīng)有的效能。現(xiàn)對半年來的工作情況進行總結(jié)。
一、上半年工作開展情況
1、明確工作重點，逐步推進實施
年初，制定了法律風(fēng)險管理工作方案和計劃，明確了今年法律工作重點。主要包括辨識法律風(fēng)險，對法律風(fēng)險進行分析，提出控制方案，完成年度法律風(fēng)險管理報告。
2、開展風(fēng)險辨識與評估
根據(jù)八院要求，完成了公司風(fēng)險辨識與評估工作，并落實在防范風(fēng)險方面的責(zé)任制。對于辦公管理、設(shè)計質(zhì)量、經(jīng)營合同管理、費用報銷管理等各項流程進行梳理、完善，并制定、修訂各項審批流轉(zhuǎn)程序，完善風(fēng)險管理機制。
3、加強法律隊伍建設(shè)，提高法律意識和能力
開展法律風(fēng)險管理隊伍培訓(xùn)，引進了專業(yè)法律人才。同時，學(xué)習(xí)先進風(fēng)險管理方法，提升法律風(fēng)險管理意識和能力。
4、梳理規(guī)章制度，完善工作機制
完善了合同管理流程，并制定了合同管理實施細則，做到在合同上，法律監(jiān)管率達到100%。
公司與房產(chǎn)公司合并，規(guī)章制度需要重新梳理，對已有規(guī)章制度進行廢、改、立，加快填補規(guī)章制度的空白領(lǐng)域，不斷完善規(guī)章制度的評審程序、責(zé)任追究機制，并加強制度的執(zhí)行力，從辦公管理到經(jīng)營策劃與設(shè)計生產(chǎn)都有章可循，不斷提升公司依法管理的能力。
5、加快信息化建設(shè)，提高法律工作科技化水平
逐步開展法律監(jiān)管信息化建設(shè)，做到“制度+科技”的結(jié)合，豐富信息來源渠道，在審批流程上做到法律把關(guān)，通過科技手段，更好地為法律風(fēng)險監(jiān)管服務(wù)。
6、啟動“六五”普法工作，組織開展法制宣傳教育活動
八院“六五”普法活動啟動后，公司結(jié)合工作實際，通過網(wǎng)絡(luò)和宣傳欄等形式，開展了相關(guān)法律知識的培訓(xùn)。
二、 主要工作體會與亮點
1、通過實施信息化，加強法律風(fēng)險管理
今年上半年公司已經(jīng)完成了OA辦公自動化系統(tǒng)的建立，目前已經(jīng)正常運行。運用“制度加科技”的方法，可以對法律風(fēng)險管理進行有效的監(jiān)督監(jiān)控。
2、提高全員法律風(fēng)險意識，才能實施全面風(fēng)險管理
法律風(fēng)險管理并非僅僅是法律工作人員的職責(zé)，需要每個員工都要形成良好的法律風(fēng)險防范意識，增強法律知識，工作中始終將防范法律風(fēng)險放在重要位置，才能真正做到單位的風(fēng)險管理工作。
三、 存在的問題和不足
1、缺乏對于法律風(fēng)險管理的重要性緊迫性認(rèn)識
、理院段上才，開展法律風(fēng)險防范機制建設(shè)以來已有初步成效，法律風(fēng)險管理也逐步深入到內(nèi)部管理中，為企業(yè)全面風(fēng)險管理工作的實施建立了基礎(chǔ)。但是在具體實務(wù)操作中，還沒有充分認(rèn)識到法律風(fēng)險管理的重要性，法律工作在服務(wù)經(jīng)營管理方面的支撐力度不夠。
2、法律風(fēng)險管理的能力和經(jīng)驗不足
公司法律風(fēng)險管理工作起步較晚，開展這項工作的經(jīng)驗不多、能力還不強，因此還需要邊推進、邊摸索、邊總結(jié)、邊積累，同時向各兄弟單位學(xué)習(xí)取經(jīng)，提高公司法律工作水平。
3、缺乏監(jiān)督跟蹤考核，各部門、崗位法律工作職責(zé)有待進一步落實
雖然規(guī)章制度逐步得到完善，在一些重大經(jīng)營、決策活動中法律工作已經(jīng)發(fā)揮了一定的作用，但一些部門在按程序辦事、事先主動請法務(wù)人員參與的意識還是不強，使得法律工作顯得有些被動、滯后。
四、三季度工作打算
通過對上半年法制工作的自評與分析，公司對于第三季度法制工作有以下打算：
1、法律風(fēng)險防范方面
積極做好法律糾紛案件的預(yù)測以及應(yīng)對手段。通過分析單位實際情況，借鑒同行業(yè)法律糾紛案例，整理公司法律糾紛應(yīng)對手冊。
2、制度建設(shè)、工程推進方面
（1）第三季度中，繼續(xù)嚴(yán)格貫徹“三重一大”事項決策的基本程序，以及做好決策后的落實、考核、后評估工作，完善責(zé)任追究制度。
（2）運用“制度+科技”的手段，提升檔案管理的能力，充分運用OA系統(tǒng)，通過科技手段，設(shè)立合同網(wǎng)上審批流程，規(guī)范合同管理。
3、法律服務(wù)支撐情況方面
風(fēng)險管理是企業(yè)經(jīng)營管理的一部分。企業(yè)時時處處面臨各種風(fēng)險，法律風(fēng)險無疑是其最終表現(xiàn)形式。因此，企業(yè)風(fēng)險的管理說到底是法律風(fēng)險的管理。國網(wǎng)河南省電力公司濮陽供電公司（以下簡稱濮陽公司）實行全方位全過程法律風(fēng)險管理，該模式具體由“三大模塊”“六大要素”構(gòu)成。“三大模塊”是指法律風(fēng)險環(huán)境信息辨析、法律風(fēng)險評估和法律風(fēng)險應(yīng)對；“六大要素”是指組織、職能、制度、流程、文化和信息系統(tǒng)。
一、實施法律風(fēng)險項目化管理
對法律風(fēng)險分析、控制和評估工作實施項目化管理，根據(jù)項目管理原理和方法，成立項目組織機構(gòu)，包括領(lǐng)導(dǎo)小組、項目組和聯(lián)合工作組。項目領(lǐng)導(dǎo)組主要負責(zé)推進、指導(dǎo)項目開展，調(diào)配項目資源，協(xié)調(diào)解決重大事項，由公司領(lǐng)導(dǎo)任組長，各部門負責(zé)人任成員。項目工作組主要負責(zé)整個項目的組織管理和具體實施，由公司法律顧問、外聘律師和咨詢顧問人員組成。聯(lián)合工作組負責(zé)開展過程中部門間的信息傳遞、溝通工作，由各專業(yè)骨干和法務(wù)聯(lián)絡(luò)員組成。
二、明確法律風(fēng)險環(huán)境信息
首先，按照國網(wǎng)公司、省公司對法律工作的要求，制定法律風(fēng)險評價準(zhǔn)則，用以衡量法律風(fēng)險嚴(yán)重程度，充分反映上級單位、“三全五依”法律目標(biāo)、經(jīng)營戰(zhàn)略、資源分布和工作計劃執(zhí)行情況。其次，從內(nèi)部和外部兩個維度明確法律風(fēng)險環(huán)境信息，外部法律風(fēng)險環(huán)境因素主要包括法律法規(guī)的出臺和修訂，監(jiān)管機構(gòu)、用電客戶、利益相關(guān)方等法律主體對企業(yè)的法律行為等因素，內(nèi)部法律風(fēng)險環(huán)境因素主要包括企業(yè)的組織職能、制度流程、風(fēng)險文化、企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)者、員工的風(fēng)險偏好、法律素質(zhì)與風(fēng)險意識等。再次，采用管理學(xué)上的SWOT分析法（又稱動態(tài)分析法）進行企業(yè)法律風(fēng)險環(huán)境分析，從優(yōu)勢（Strength）、劣勢（Weakness）、機會（Opportunity）和威脅（Threat）四個維度把研究對象調(diào)查列舉出來，并依照矩陣形式排列，從中得出結(jié)論，最終形成企業(yè)法律風(fēng)險環(huán)境分析報告，作為評估法律風(fēng)險的環(huán)境參照。
三、開展法律風(fēng)險評估
第一，首先要做的是進行法律風(fēng)險辨析。制定法律風(fēng)險識別指南，構(gòu)建起完整的企業(yè)法律風(fēng)險識別框架，梳理出各部門的主要管理和業(yè)務(wù)活動，搜集相關(guān)的法律、法規(guī)、訴訟案件、投訴材料等，運用法規(guī)梳理法、德爾菲法、案例分析法和頭腦風(fēng)暴法等方法逐一判斷每項業(yè)務(wù)或管理活動中存在的法律風(fēng)險，并確定風(fēng)險名稱及風(fēng)險行為，征求部門意見并集中會審后，形成企業(yè)法律風(fēng)險清單。
第二，進行法律風(fēng)險分析。從資源配置、獎懲機制、職責(zé)權(quán)限、過程監(jiān)控、部門內(nèi)法律審查、執(zhí)行者能力要求、法律風(fēng)險意識、專業(yè)法律審查八個分析維度，對每個風(fēng)險行為進行分析，制作企業(yè)法律風(fēng)險分析表，并內(nèi)置相關(guān)計算公式，實現(xiàn)風(fēng)險的可能性、風(fēng)險水平數(shù)值及損失度的自動計算；組織項目組專家團隊對企業(yè)法律風(fēng)險分析表中各種風(fēng)險行為的相關(guān)分析維度逐一評估；根據(jù)部門和專家意見調(diào)整分析結(jié)果。
第三，進行法律風(fēng)險評價。利用K-MEAN聚類法功能軟件（SPSS），對全部企業(yè)法律風(fēng)險水平評價數(shù)值進行聚類分析，確定法律風(fēng)險分級標(biāo)準(zhǔn)，劃分為五個風(fēng)險等級；統(tǒng)計風(fēng)險類型、風(fēng)險數(shù)量、風(fēng)險等級等基礎(chǔ)數(shù)據(jù)，繪制相關(guān)表格；分別從部門維度、外部主體維度、部門和外部主體交叉維度以及經(jīng)營管理流程維度，利用風(fēng)險疊加圖法、風(fēng)險等級圖法、風(fēng)險坐標(biāo)圖法等，從風(fēng)險分布特點、風(fēng)險趨勢、風(fēng)險成因進行風(fēng)險評價；進一步對相關(guān)風(fēng)險及風(fēng)險行為從法律專業(yè)角度開展分析，提出法律上的意見建議，納入公司法律風(fēng)險清單。
四、進行法律風(fēng)險應(yīng)對
首先，選擇風(fēng)險應(yīng)對策略，根據(jù)法律風(fēng)險類型、風(fēng)險承受度和風(fēng)險偏好，選擇規(guī)避風(fēng)險、轉(zhuǎn)移風(fēng)險、降低風(fēng)險、接受風(fēng)險之一或組合。其次，對法律風(fēng)險應(yīng)對現(xiàn)狀開展評估，篩選風(fēng)險行為及法律風(fēng)險，制作評估表，由各相關(guān)部門對企業(yè)法律風(fēng)險應(yīng)對現(xiàn)狀開展自評，形成最終企業(yè)法律風(fēng)險應(yīng)對現(xiàn)狀評估表，撰寫完成企業(yè)法律風(fēng)險應(yīng)對現(xiàn)狀評估報告。再次，制定實施法律風(fēng)險應(yīng)對計劃，從制度、流程、活動等角度提出控制措施，包括制度流程類、資源配置類、標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范類、培訓(xùn)類、技術(shù)手段類、活動類、信息類等。最后，在風(fēng)險應(yīng)對措施的內(nèi)容調(diào)整完成后，確定各項風(fēng)險應(yīng)對措施的責(zé)任部門、完成標(biāo)志、配合部門、完成進度等內(nèi)容，并最終形成整體企業(yè)法律風(fēng)險應(yīng)對計劃。實施過程中把握“用盡可能少的措施控制盡可能多的風(fēng)險”原則。
風(fēng)險管理的艱難性,特別是企業(yè)轉(zhuǎn)型過程中更是風(fēng)險多發(fā)階段,每個風(fēng)險都有可能最終演變?yōu)榉娠L(fēng)險,法律風(fēng)險往往又常是顛覆性的。在這種情形下,構(gòu)建多層次互動性管理型法律風(fēng)險防范體系,進而帶動整個經(jīng)營管理體系升級優(yōu)化,是建筑業(yè)企業(yè)參與競爭和加快發(fā)展的必然要求。
二、創(chuàng)建法律風(fēng)險防范體系的重要意義
1.創(chuàng)建法律風(fēng)險防范體系是建筑業(yè)企業(yè)維護自身權(quán)益的需要。
隨著建筑市場的快速發(fā)展,市場競爭的日益激烈,競爭經(jīng)營風(fēng)險積累和法律風(fēng)險顯現(xiàn)得也更加突出,有的巨額工程款拖欠多年清收不回,有的甚至因過了兩年訴訟時效而喪失了法律勝訴權(quán),導(dǎo)致施工企業(yè)資金無法正常周轉(zhuǎn);整個企業(yè)處于經(jīng)濟糾紛導(dǎo)致法律糾紛所造成的較大沖擊中,面臨著生存危機的嚴(yán)峻考驗。維護企業(yè)自身權(quán)益渡過生存危機,施工企業(yè)必須建立法律風(fēng)險應(yīng)對機制。同時,公司在競標(biāo)過程中面臨著“霸王”條款的威脅,在施工過程中面臨著遲延付款的壓力,在工程結(jié)算過程中面臨著工程款審價縮水的損失,在竣工后面臨著拖欠工程款的侵害,這種易受傷害性要求公司必須創(chuàng)建多層次協(xié)調(diào)、各系統(tǒng)聯(lián)動、立足于管理的法律風(fēng)險防范體系。
2.創(chuàng)建法律風(fēng)險防范體系是建筑業(yè)企業(yè)生成免疫機能的需要。
企業(yè)都處在以追求利益最大化為宗旨的經(jīng)濟組織構(gòu)成的環(huán)境中,就像空氣與細菌無法分離一樣,經(jīng)營與風(fēng)險也無法分開。日益復(fù)雜的經(jīng)營環(huán)境要求企業(yè)必須健全能夠抵御各種風(fēng)險侵蝕的免疫機能,創(chuàng)建多層次互動性管理型法律風(fēng)險防范體系則是一種重要的選擇。
3.創(chuàng)建法律風(fēng)險防范體系是建筑業(yè)企業(yè)不斷改進管理增強駕馭風(fēng)險能力的需要。
施工企業(yè)進入市場后,伴隨而來的是一系列經(jīng)濟糾紛和直接由此演變的法律糾紛,導(dǎo)致了嚴(yán)重的經(jīng)濟損失。追根溯源,這些結(jié)果的主要誘因是公司內(nèi)部管理不善,表現(xiàn)為企業(yè)駕馭風(fēng)險能力欠缺,使許多問題最終都釀成法律風(fēng)險和企業(yè)災(zāi)難。
4.創(chuàng)建法律風(fēng)險防范體系是建筑業(yè)企業(yè)市場經(jīng)濟條件下保障資產(chǎn)和經(jīng)營安全的需要。
企業(yè)發(fā)展的根本動力在于利益的驅(qū)動,每個企業(yè)在利益的誘惑面前的表現(xiàn)是不同的,而且遵守規(guī)則的自控能力強弱不同,侵害與被侵害行為都可能使經(jīng)營風(fēng)險演繹為法律風(fēng)險。有資料顯示,國務(wù)院國資委管理的110家央企2003年至2006年因債權(quán)債務(wù)、勞資糾紛、知識產(chǎn)權(quán)等經(jīng)濟糾紛演變的法律糾紛為221件,直接涉案金額269億元,間接涉案金額超過500億元,這些法律糾紛給當(dāng)事企業(yè)的資產(chǎn)和經(jīng)營安全造成重大威脅和損失。這就要求企業(yè)必須創(chuàng)建規(guī)避法律風(fēng)險的機制屏障,保障企業(yè)資產(chǎn)安全和經(jīng)營安全。
三、如何構(gòu)建法律風(fēng)險防范體系
風(fēng)險防范體系,是一個以法律風(fēng)險防范為核心的系統(tǒng)的企業(yè)風(fēng)險防范體系。這個體系創(chuàng)建的著眼點是:致力于在法律風(fēng)險產(chǎn)生的整個過程的全面防御,構(gòu)筑事前、事中、事后和過程防范陣線;致力于在提升全員法律意識基礎(chǔ)上的制度建設(shè),構(gòu)筑防范各類風(fēng)險的思想意識和制度防范體系;致力于在法律風(fēng)險消弭過程中的維權(quán)補救,構(gòu)筑維護企業(yè)權(quán)益的管理健全和完善的管理功能;致力于在法律風(fēng)險防范過程中增強企業(yè)自身機能,構(gòu)筑適應(yīng)市場競爭環(huán)境的駕馭風(fēng)險技能。
1.建立覆蓋企業(yè)各項業(yè)務(wù)流程的法律事務(wù)管理體系。
建立自上而下的法律事務(wù)管理框架,以實體性的總部和各分子公司法律事務(wù)管理的機構(gòu)建設(shè),作為整個法律風(fēng)險防范的體系綱領(lǐng),構(gòu)成涵蓋公司各個層次的法律風(fēng)險防范管理體系網(wǎng)絡(luò),把所有可能存在風(fēng)險的環(huán)節(jié)都納入這個網(wǎng)絡(luò)的業(yè)務(wù)輻射范疇并實施風(fēng)險管理,形成公司法律事務(wù)室統(tǒng)一管理協(xié)調(diào)、各層網(wǎng)絡(luò)架構(gòu)各司其職、各有關(guān)方面各負其責(zé)的法律風(fēng)險防范屏障。
2.構(gòu)架法律事務(wù)管理與企業(yè)管理其他子系統(tǒng)互動功能。
法律風(fēng)險是其他風(fēng)險的積累和最終表現(xiàn)形態(tài),防范法律風(fēng)險也必須以法律事務(wù)管理部門為龍頭,以具體風(fēng)險防范項目和業(yè)務(wù)為載體和紐帶,牽動企業(yè)經(jīng)營管理各個子系統(tǒng)圍繞共同目標(biāo)實現(xiàn)聯(lián)動,針對風(fēng)險多發(fā)的危險環(huán)節(jié)運行規(guī)律和特點,沿循公司業(yè)務(wù)流程、工作程序特別是具體案件發(fā)生形成的信息流,實現(xiàn)各相關(guān)系統(tǒng)互動,實現(xiàn)整合管理資源,動員系統(tǒng)能量共同防范和應(yīng)付風(fēng)險的目的,形成風(fēng)險預(yù)警、風(fēng)險識別、風(fēng)險控制、風(fēng)險補救、風(fēng)險轉(zhuǎn)化的系統(tǒng)聯(lián)動機能,達到防范風(fēng)險和改進管理的雙重目的。
3.構(gòu)筑法律風(fēng)險防范體系的風(fēng)險預(yù)警機制。
防范法律風(fēng)險的關(guān)鍵是提前預(yù)知風(fēng)險、識別風(fēng)險和做好應(yīng)對風(fēng)險的準(zhǔn)備。有的法律風(fēng)險需要提前規(guī)避,有的需要正面應(yīng)對駕馭,有的需要在過程中加以化解和消弭,但前提是準(zhǔn)確的風(fēng)險預(yù)警。具體做法是:(1)全面防范制度。公司定期召開法律工作專題會議,總結(jié)和部署工作;針對公司當(dāng)前經(jīng)營管理中的問題進行重點防范和部署;(2)重點提示機制。法律事務(wù)部門每半年對公司發(fā)生的法律糾紛案件進行一次統(tǒng)計、整理、分類,對重要法律糾紛案件進行系統(tǒng)分析,從中找出這些法律風(fēng)險產(chǎn)生的外部因素和內(nèi)部原因,并通過公司內(nèi)部刊物進行通報,同時在公司法律系統(tǒng)專業(yè)會議上進行業(yè)務(wù)提醒,提示各個單位防范和應(yīng)對相關(guān)風(fēng)險;(3)避險指引機制。公司法律事務(wù)部門針對生產(chǎn)經(jīng)營過程出現(xiàn)的風(fēng)險前兆和已經(jīng)顯露出來的風(fēng)險現(xiàn)象進行避險指引。一是對日常生產(chǎn)經(jīng)營中可能形成經(jīng)營風(fēng)險和法律風(fēng)險的問題,迅速通過業(yè)務(wù)渠道進行避險指引,就避險的具體措施提出法律建議。二是對總公司和所屬單位已經(jīng)發(fā)生并已形成但尚未進入法律訴訟階段的風(fēng)險問題,進行重點處置指引,并且進行實時督導(dǎo)。三是對已判決或已進入執(zhí)行程序的法律糾紛進行減損操作指引,幫助當(dāng)事單位制定切實可行的組合策略減少或轉(zhuǎn)移風(fēng)險。
4.構(gòu)筑防御風(fēng)險侵害的防火墻機制。
中圖分類號:F83
文獻標(biāo)識碼:A
文章編號:1672-3198(2010)19-0199-01
1 我國金融控股公司發(fā)展現(xiàn)狀分析
就我國目前金融控股公司的發(fā)展現(xiàn)狀來看,主要有以下三種類別:純粹型的金融控股公司、經(jīng)營型的金融控股公司以及產(chǎn)融結(jié)合型的金融控股公司。我國的金融控股公司大多集中于北京、上海、深圳等經(jīng)濟發(fā)展程度較高的地區(qū)。下面分別對這三種類型的金融控股公司進行闡述:純粹型的金融控股公司,其自身并沒有什么經(jīng)營性的業(yè)務(wù),而是通過其所控股的子公司來進行經(jīng)營行為的;經(jīng)營型的金融控股公司則是由其自身進行金融業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)通過向其他類型的金融機構(gòu)投資或者控股來實現(xiàn);產(chǎn)融結(jié)合型的金融控股公司,則是由原來的工業(yè)或者商業(yè)企業(yè)向金融機構(gòu)進行投資或者控股來實現(xiàn)的。
2 我國金融控股公司發(fā)展過程中存在的問題
2.1 金融控股公司沒有明確的法律定位
我國目前雖然已經(jīng)出臺了一系列的法律法規(guī)來規(guī)范我國金融綜合業(yè)務(wù)的經(jīng)營,但是并沒有制定專門的針對金融控股公司的法律,這就導(dǎo)致我國金融控股公司的法律地位、管理模式以及企業(yè)制度等問題得不到有效的明確,這無疑會影響我國金融控股公司的規(guī)范化發(fā)展。
2.2 金融控股公司內(nèi)部矛盾突出,增加了公司運營內(nèi)部風(fēng)險
我國大多數(shù)的金融控股公司基本上都是通過大范圍的并購或者收購來實現(xiàn)的,被并購公司在與集團公司的相互融合過程中,往往會出現(xiàn)各種形式的不協(xié)調(diào)因素。被并購公司以及子公司在企業(yè)文化、經(jīng)營理念以及經(jīng)濟利益等多個方面都會存在不同程度的矛盾,致使整個金融集團的協(xié)同效應(yīng)被大打折扣,從而導(dǎo)致金融控股公司內(nèi)部運營風(fēng)險的增加。
2.3 金融控股公司的內(nèi)部控制制度存在缺陷,風(fēng)險管理漏洞較多
由于我國金融控股公司缺乏完善的內(nèi)部控制制度,通常會產(chǎn)生一個子公司的經(jīng)營問題導(dǎo)致整個金融集團經(jīng)營困境的出現(xiàn),在整個金融控股集團公司內(nèi)部產(chǎn)生聯(lián)動效應(yīng),從而增加金融控股公司的運營風(fēng)險。除此之外,由于金融控股公司能夠?qū)①Y金在整個貨幣市場以及資本市場的范圍內(nèi)進行快速的轉(zhuǎn)移與使用,所以當(dāng)金融控股公司的財務(wù)風(fēng)險達到一定程度時,就會導(dǎo)致整個國家金融體系的巨大動蕩。
3 解決我國金融控股公司存在問題的幾點對策措施
3.1 構(gòu)建完善的金融控股公司法律機制
基于我國當(dāng)前金融控股公司法律定位缺失給我國金融控股公司監(jiān)管帶來的不規(guī)范性,筆者認(rèn)為,構(gòu)建完善的金融控股公司法律機制勢在必行,主要應(yīng)當(dāng)從以下兩個方面來著手實施:一方面,要盡快制定、修訂以及完善我國的以《金融控股公司法》、《金融服務(wù)業(yè)法》、《證券法》等為代表的金融監(jiān)管法律體系,為我國金融控股公司監(jiān)管機制的有效運行奠定堅實的法律基礎(chǔ);另一方面,要盡快出臺《金融控股公司監(jiān)督管理辦法》以及其他有關(guān)的制度與章程,從而使金融控股公司的監(jiān)管機構(gòu)、監(jiān)管程序、監(jiān)管范圍、監(jiān)管目標(biāo)、監(jiān)管手段和措施、監(jiān)管責(zé)任等得以進一步的明確,增強我國金融控股公司監(jiān)管工作的執(zhí)行力與規(guī)范化。
3.2 建立金融控股公司風(fēng)險預(yù)警指標(biāo)體系,最大限度的降低公司內(nèi)部風(fēng)險
建立金融控股公司風(fēng)險預(yù)警指標(biāo)體系是為了實現(xiàn)規(guī)范我國金融控股公司經(jīng)營行為,降低金融控股公司內(nèi)部風(fēng)險的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。建立金融控股公司風(fēng)險預(yù)警指標(biāo)體系,其主要內(nèi)容在于加強對金融控股公司自身穩(wěn)定狀況的評估、外部環(huán)境對金融控股公司的影響以及金融控股公司對金融體系的影響等三方面的監(jiān)測和評估。由監(jiān)管部門根據(jù)預(yù)警指標(biāo)進行評估,并將金融風(fēng)險及時反饋給金融控股公司,根據(jù)對該公司的風(fēng)險預(yù)測做出警告、限期整治、停業(yè)整頓、吊銷營業(yè)執(zhí)照等處理。而金融控股公司的外部環(huán)境對其產(chǎn)生的影響則主要從建立健全基礎(chǔ)制度以及監(jiān)管體制出發(fā),除了要建立健全基礎(chǔ)法律制度以及專門法律制度外,還需要健全會計、審計、信息披露等多個方面的有效制度。
3.3 構(gòu)建金融控股公司內(nèi)部控制制度的防火墻機制,有效防止風(fēng)險蔓延
防范金融控股公司業(yè)務(wù)經(jīng)營過程中關(guān)聯(lián)交易、內(nèi)部交易可能帶來的金融風(fēng)險以及風(fēng)險外溢,最有效的措施就是構(gòu)建金融控股公司內(nèi)部控制制度的防火墻機制。我國金融控股公司防火墻機制的構(gòu)成主要包括以下三部分:第一,機構(gòu)分離制度,就是金融控股公司必須通過下屬獨立的法人機構(gòu)從事多元化金融服務(wù),確保一個機構(gòu)經(jīng)營不善導(dǎo)致的資本損失不會向其他機構(gòu)轉(zhuǎn)移,并由其他機構(gòu)承擔(dān);第二,業(yè)務(wù)限制制度,就是要對金融控股公司的內(nèi)部交易施加一定的限制,內(nèi)部交易必須在市場條件下進行,并且不能超過一定的數(shù)量限制,從而有效防止利益沖突的產(chǎn)生;第三,針對一些具體問題制定限制措施,比如限制金融控股公司內(nèi)部自行向商業(yè)銀行貸款等。
參考文獻
[1]曹華強.我國金融控股公司的發(fā)展現(xiàn)狀與趨勢研究[J].南方金融,2010,(3).
現(xiàn)代企業(yè)在開展業(yè)務(wù)和經(jīng)營管理過程中可能會遇到違背國家法律和法規(guī)的風(fēng)險，通常包括應(yīng)遵守的國家法律政策發(fā)生變化、違反相關(guān)法律規(guī)定、違反合同項下的義務(wù)、侵犯第三者的合法權(quán)益、對商務(wù)合同管理不當(dāng)、未能正確行使法定權(quán)利等。其進行法律風(fēng)險管理的目的是希望通過對所存在的法律風(fēng)險進行科學(xué)估測，并有針對性地采取相應(yīng)的對策，從而降低風(fēng)險。如果法律風(fēng)險防范措施實施得當(dāng)，可以給企業(yè)帶來的影響包括合法合規(guī)、公司的治理加強、合同和知識產(chǎn)權(quán)的管理更完善、企業(yè)聲譽提升、創(chuàng)造更豐厚的效益等。
一般風(fēng)險管理的程序分為風(fēng)險識別、風(fēng)險估測、風(fēng)險評價、選擇風(fēng)險管理技術(shù)、風(fēng)險管理效果評價五個部分，同樣進行企業(yè)的法律風(fēng)險管理項目也包括以上這五個部分。由于引發(fā)法律風(fēng)險的因素有很多，因此，我們在進行法律風(fēng)險管理項目時首先應(yīng)對企業(yè)存在的法律風(fēng)險進行識別。
雖然各行業(yè)所面臨的法律風(fēng)險會有所不同，但有些法律風(fēng)險是所有企業(yè)都可能面對的:第一，勞動爭議。目前，企業(yè)勞動制度上存在的問題主要包括企業(yè)不與職工簽訂勞動合同或簽訂的勞動合同不規(guī)范，不按照法律程序解除勞動合同，不為職工繳納社會保險費用，保密制度不健全等，還有相當(dāng)多的勞動爭議案件是由于用人單位依照本企業(yè)的規(guī)章制度對勞動者做出了處理，勞動者不服而引發(fā)的。對此，應(yīng)建議企業(yè)建立完善的勞動合同管理制度，建立和運用有效的管理手段，促進勞動合同的履行，依照國家法律、法規(guī)，健全支撐勞動合同制度運行的企業(yè)內(nèi)部配套規(guī)章制度，強化勞動合同制度運行的日常管理工作，審查和修改現(xiàn)行規(guī)章制度，盡量降低法律風(fēng)險。第二，知識產(chǎn)權(quán)問題。一方面企業(yè)應(yīng)注意保護自身知識產(chǎn)權(quán)，通過制訂內(nèi)部的規(guī)章制度的方式加以完善，比如制定保密制度、與技術(shù)人員簽訂保密協(xié)議、知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議、采取保密措施等。這些措施可以防范由于人才流動而給企業(yè)帶來的損失。另一方面尊重他人的知識產(chǎn)權(quán)，通過對相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)法的學(xué)習(xí)和掌握，防止侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)的行為發(fā)生，從而避免相應(yīng)的法律風(fēng)險。另外，也要建議企業(yè)對來自外部的侵權(quán)行為積極應(yīng)對，可以通過向有關(guān)行政機關(guān)舉報非法行為，或向法院提訟，或向公安機關(guān)申訴控告等措施維護企業(yè)的合法權(quán)益。第三，合同糾紛。合同糾紛一直是企業(yè)所面臨的主要法律風(fēng)險之一，最近幾年合同糾紛呈上升趨勢。起因大多緣于合同條款制訂不嚴(yán)謹(jǐn)，合同對重要內(nèi)容沒有約定或約定不公，合同欺詐等。因此有必要建議企業(yè)加強合同管理，建立合同管理機構(gòu)和合同管理制度。企業(yè)通過建立相應(yīng)的合同管理制度，做到管理層次清楚、職責(zé)明確、程序規(guī)范，從而使合同的簽訂、履行、考核、糾紛處理都處于有效的控制狀態(tài)。同時，特別要對企業(yè)的經(jīng)營人員和法定代表人進行培訓(xùn)，提高他們的合同意識，掌握合同法律制度，并自覺地運用到企業(yè)的經(jīng)濟活動中，從而使企業(yè)從被動地應(yīng)付和處理合同糾紛轉(zhuǎn)到主動地預(yù)防合同糾紛上來。第四，內(nèi)部規(guī)章制度不健全、機構(gòu)分工不明確，職能不分。一個企業(yè)只有好的規(guī)章制度才能有治理的依據(jù)，管理才能科學(xué)規(guī)范，而好的規(guī)章制度靠的是分工明確的具體部門來實施的，如果分工不明，職能不清，不僅使各項規(guī)章制度形同虛設(shè)，而且也無法實現(xiàn)企業(yè)對規(guī)章制度的實施情況進行檢查和評估，最終結(jié)果仍然會導(dǎo)致企業(yè)的內(nèi)部管理混亂、監(jiān)控不力。第五，企業(yè)違反相關(guān)法律規(guī)定。由于法律風(fēng)險主要來自企業(yè)內(nèi)部，因此，防范措施也要從企業(yè)自身做起。即企業(yè)應(yīng)形成完善的內(nèi)控機制，包括風(fēng)險管理預(yù)警體系、業(yè)務(wù)經(jīng)營管理體系和監(jiān)督體系，并建立相關(guān)執(zhí)行和監(jiān)督部門，時刻關(guān)注國家有關(guān)監(jiān)管措施和法律政策的變化，同時組織、督促各職能部門和分支機構(gòu)建立健全內(nèi)部控制制度，嚴(yán)格按國家法律規(guī)定進行，從而實現(xiàn)企業(yè)內(nèi)部自我監(jiān)督和約束。
當(dāng)然，除了以上企業(yè)所共同面臨的法律風(fēng)險以外，不同行業(yè)和部門的企業(yè)還存在著各自不同的法律風(fēng)險，這就要求各企業(yè)在對管理狀況調(diào)查了解的基礎(chǔ)上，總結(jié)出本企業(yè)所存在的典型和主要的法律風(fēng)險。以某中外合資企業(yè)的法律風(fēng)險管理項目為例，針對中外合資企業(yè)的特點，該企業(yè)法律部有針對性地總結(jié)出11類、40種具體的法律風(fēng)險，內(nèi)容涉及融資方式、機構(gòu)設(shè)置、股權(quán)結(jié)構(gòu)、上市并購、合同管理、涉外業(yè)務(wù)、內(nèi)部規(guī)章制度、知識產(chǎn)權(quán)保護、勞動爭議、不正當(dāng)競爭、政府監(jiān)管等。
在對企業(yè)法律風(fēng)險進行識別后，應(yīng)確定法律風(fēng)險的數(shù)據(jù)來源和方式，根據(jù)企業(yè)的實際情況通常可以采取調(diào)查問卷、實地考察、查閱文件資料、詢問企業(yè)機構(gòu)設(shè)置情況和業(yè)務(wù)流程等方式。上案中為了對中外合資企業(yè)風(fēng)險預(yù)測得更科學(xué)，公司法律部采取問卷調(diào)查的方式對企業(yè)現(xiàn)存的法律風(fēng)險進行了識別，調(diào)查對象為企業(yè)市場營銷部、客戶服務(wù)部、信息部、策略規(guī)劃部、財務(wù)部、人事部等部門。調(diào)查問卷共發(fā)放150份，收回問卷140份，并基于調(diào)查問卷的調(diào)查結(jié)果，比較各項風(fēng)險發(fā)生的概率和損失程度，繪制了風(fēng)險圖表，從而確定各項風(fēng)險的重要性及緊迫程度，以確認(rèn)哪些是企業(yè)的核心法律風(fēng)險。風(fēng)險圖表的繪制采取了坐標(biāo)圖的方式，在坐標(biāo)圖中以橫坐標(biāo)和縱坐標(biāo)為軸劃分為A、B、C、D四個區(qū)域，即高風(fēng)險且高損害的法律風(fēng)險區(qū)域、低風(fēng)險但高損害的法律風(fēng)險區(qū)域、高風(fēng)險但低損害的法律風(fēng)險區(qū)域和低風(fēng)險低損害的法律風(fēng)險區(qū)域。
當(dāng)然，風(fēng)險圖表的繪制還可以根據(jù)所描述的對象采取餅狀圖和柱狀圖等不同形式。然后圍繞著上述區(qū)域，對各區(qū)域進行整體描述，再逐一對各項法律風(fēng)險加以分析其發(fā)生的原因和表現(xiàn)形式，在此基礎(chǔ)上結(jié)合職業(yè)經(jīng)驗提出預(yù)防措施和管理辦法。
最后，最為重要的是通過以上分析，結(jié)合企業(yè)的實際情況，發(fā)現(xiàn)企業(yè)現(xiàn)行管理體系中存在的法律風(fēng)險問題，對其進行必要的調(diào)整，從而構(gòu)建科學(xué)的法律風(fēng)險管理模式，并建立科學(xué)的法律風(fēng)險保障體系。企業(yè)法律風(fēng)險管理的主體是在企業(yè)內(nèi)部風(fēng)險承擔(dān)中起直接和間接作用的單位和個人，包括董事會及高級管理層等公司領(lǐng)導(dǎo)層、內(nèi)審部門、風(fēng)險管理部門、監(jiān)督管理部門和外部審計機構(gòu)以及公司的所有員工。法律風(fēng)險控制的客體是企業(yè)的全部經(jīng)營管理活動，其采取的手段不是通過一些單獨的、狹義的管理制度就能達到，而是一個涵蓋公司經(jīng)營各環(huán)節(jié)的有特定目標(biāo)的制度、組織、方法、程序的制度體系。因此，其采取的手段不是孤立的，而是有機聯(lián)系在一起的。因此，公司法律風(fēng)險控制制度設(shè)計要遵循合法、有效、系統(tǒng)、預(yù)防、制衡的原則。法律風(fēng)險控制制度應(yīng)該包括組織機構(gòu)、決策、執(zhí)行、監(jiān)督和支持保障等系統(tǒng)，每一個系統(tǒng)又包括許多子系統(tǒng)，它們共同構(gòu)成了企業(yè)法律風(fēng)險控制制度體系。
具體而言，現(xiàn)代企業(yè)法律風(fēng)險控制制度體系一般應(yīng)包括風(fēng)險領(lǐng)導(dǎo)和風(fēng)險實施兩個層面。風(fēng)險領(lǐng)導(dǎo)層面主要集中在企業(yè)法律部，由法律部根據(jù)企業(yè)經(jīng)營方針和戰(zhàn)略目標(biāo)制定法律風(fēng)險管理計劃，建立全面持續(xù)的風(fēng)險結(jié)構(gòu)來確定、管理和監(jiān)控風(fēng)險，同時監(jiān)督其他法律風(fēng)險管理部門。法律風(fēng)險管理計劃應(yīng)包括確定企業(yè)面臨哪些法律風(fēng)險、如何處理每項法律風(fēng)險、企業(yè)如何監(jiān)控法律風(fēng)險管理工作效果等。風(fēng)險實施層面體現(xiàn)在由企業(yè)內(nèi)部各業(yè)務(wù)部門和外聘的律師事務(wù)所或法律顧問共同協(xié)助實施各項具體措施，確定各部門必須承擔(dān)的管理法律風(fēng)險的責(zé)任，從而以輻射方式輔助主要業(yè)務(wù)管理部門進行法律風(fēng)險管理及履行廣泛監(jiān)督。該模式有助于將風(fēng)險管理融入企業(yè)的核心活動，在企業(yè)的每個業(yè)務(wù)部門、每個層次建立風(fēng)險結(jié)構(gòu)或風(fēng)險框架，使管理層不但對現(xiàn)有法律風(fēng)險實施有效管理，而且能夠隨時發(fā)現(xiàn)新風(fēng)險，提前進行預(yù)防。
綜上所述，現(xiàn)代企業(yè)法律風(fēng)險管理的基礎(chǔ)是防患于未然，最大限度地降低企業(yè)所面臨的風(fēng)險。一個完善的風(fēng)險管理機制應(yīng)當(dāng)具有揭示風(fēng)險的能力，保證企業(yè)的控制系統(tǒng)適當(dāng)、合理，并正常運行。因此，企業(yè)在進行法律風(fēng)險管理時應(yīng)注意不同時期、不同部門面臨的法律風(fēng)險會有所不同，應(yīng)有針對性、有重點地對各部門實行不同的風(fēng)險管理策略。另外還應(yīng)當(dāng)結(jié)合企業(yè)整體管理目標(biāo)，定期對現(xiàn)行風(fēng)險管理的效果進行評價、檢查、修正，即是否具有可操作性、是否有效。只有這樣，才能真正達到法律風(fēng)險管理的目的，減少因法律風(fēng)險引起的經(jīng)濟損失，以保障企業(yè)謹(jǐn)慎、穩(wěn)健的發(fā)展。
參考文獻：
[1]黃華明著:《風(fēng)險與保險》[M].中國法制出版社，2002年1月第1版，第13頁
