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一、 出租車公司與出租車司機間法律關(guān)系的界定
(一)出租車公司與出租車司機之間的法律關(guān)系為勞動關(guān)系
出租車司機與出租車公司之間到底是勞動關(guān)系、雇傭關(guān)系、還是承攬關(guān)系,在學(xué)界也是一個爭論不休的問題。很多學(xué)者以現(xiàn)階段的出租車公司與出租車司機的不正常存在的關(guān)系為基礎(chǔ),論證出其不屬于勞動關(guān)系,而應(yīng)屬于雇傭關(guān)系或者承包關(guān)系。筆者認(rèn)為,這本身就是一種本末倒置。
1. 理論上。認(rèn)定勞動關(guān)系是否成立,應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方主體是否合格、是否有勞動給付和接受行為、雙方是否符合“從屬性”等要件來作出判斷。其中,界定勞動關(guān)系存在與否的核心標(biāo)準(zhǔn)是勞動關(guān)系的從屬性,特別是人格的從屬性。
從出租車公司與出租車司機的主體資格來看,一方為企業(yè),一方為自然人,主體適格。從勞動給付和接受行為來看,出租車司機付出勞動力進(jìn)行出租車的日常運營,出租車公司也通過出租車司機的日常勞動行為營利。
界定勞動關(guān)系是否存在的核心標(biāo)準(zhǔn)在于從屬性。在日本,學(xué)界一般認(rèn)為,勞動法所謂“勞動者從事的勞動”是一種“從屬性勞動”,既包括“人的從屬性”,又包括“經(jīng)濟(jì)的從屬性”。“人的從屬性”即在“實行勞動的過程中,勞動者處于服從使用者支配的地位,同時,勞動時間、地點、內(nèi)容等由使用者單方?jīng)Q定”;“經(jīng)濟(jì)的從屬性”即“勞動者的經(jīng)濟(jì)社會地位以及簽訂契約時契約內(nèi)容的被決定性等”。多數(shù)學(xué)者認(rèn)為,從屬性指標(biāo)主要有:“人的從屬性”,包括對從事和依賴的工作是否有承諾的自由、工作時間、地點有無拘束性,工作內(nèi)容和方法是否有使用者的指揮命令,有無第三者代替工作的可能性,報酬與提供的勞動力是否有等性。“經(jīng)濟(jì)的從屬性”包括生產(chǎn)資料、生產(chǎn)方式是否被使用者所有,有無對他人勞動力的利用,是否由使用者單方?jīng)Q定勞動條件。對上述基準(zhǔn)作肯定回答的,說明其勞動者性強,反之則弱。
從“人的從屬性”來看,出租車司機雖然從表面特征看來,有比較自由的工作時間和工作地點;但實質(zhì)上,出租車司機如果想要在交完承包費用和各色管理費用之后,還有一定的盈余作為自己的工作酬勞,那么其勢必在每個月內(nèi)保持一定的工作時間。而工作地點就更不用說了,出租車司機這一行業(yè)的性質(zhì)決定了其不可能只呆在某個固定的地點進(jìn)行工作,但這并不能作為其沒有人身從屬性的理由,退一步說,有些出租車只能在其公司所在地的城市范圍內(nèi)進(jìn)行運營也可以從側(cè)面反映出租車司機實質(zhì)上是有工作地的,只不過范圍比較廣,并不固定在某一點上,而是一個區(qū)域。從工作內(nèi)容和方法上來看,出租車公司對出租車司機都有一些工作時的要求或規(guī)范,如保持車內(nèi)的環(huán)境衛(wèi)生、不得無故拒載等,都能體現(xiàn)公司對司機的支配地位。
從“經(jīng)濟(jì)從屬性”來看,出租車這一最主要的生產(chǎn)資料的所有權(quán)屬于公司,出租車公司雖然每月從司機處得到的收入是固定的,但其還是一種對司機的勞動力的利用,出租車公司也毫無疑問的站在較高的社會經(jīng)濟(jì)地位上,對其與司機簽訂的合同具有決定性的作用。
由此可見,從理論上來看,出租車司機與出租車公司之間,主體適格、具有勞動給付與接受行為,且具有典型的從屬性的特征,足以區(qū)別雇傭關(guān)系或承攬關(guān)系,應(yīng)界定為勞動關(guān)系。
2.立法上。2004 年 11 月 14 日國務(wù)院辦公廳了《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范出租汽車行業(yè)管理有關(guān)問題的通知》( [2004]81 號),明確要求,“要依法理順出租汽車企業(yè)與司機的勞動用工關(guān)系,切實保障司機的合法權(quán)益。出租汽車企業(yè)必須依法與司機簽訂勞動合同,并向司機詳細(xì)解釋合同的主要條款。出租汽車企業(yè)要依法參加社會保險,按照國家規(guī)定為司機按時、足額繳納基本養(yǎng)老、基本醫(yī)療、失業(yè)等保險費。”由此可見,政府早已經(jīng)以行政規(guī)章的形式確認(rèn)了出租車公司與司機之間的勞動關(guān)系。
一些地方性規(guī)章也對出租車公司與司機之間的關(guān)系進(jìn)行了確認(rèn)。如《北京市出租汽車管理條例》規(guī)定出租車公司應(yīng)依法與駕駛員簽訂勞動合同、承包合同,明確雙方權(quán)利義務(wù);《陜西省出租汽車客運條例》規(guī)定出租汽車經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)與員工或者駕駛員依法訂立勞動合同,明確雙方的權(quán)利義務(wù);《石家莊市出租汽車管理條例》規(guī)定出租汽車客運經(jīng)營企業(yè)、服務(wù)企業(yè)應(yīng)與從業(yè)人員簽訂勞動服務(wù)合同;《珠海經(jīng)濟(jì)特區(qū)出租車管理條例》不僅規(guī)定了出租車經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)與所聘用的駕駛員訂立書面勞動合同,還規(guī)定了出租車經(jīng)營者應(yīng)依法繳納社會保險費。
(二)出租車公司與出租車司機之間的法律關(guān)系為非標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系
相比標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系,出租車公司于出租車司機之間的勞動關(guān)系確實存在著很大的不同。主要表現(xiàn)有以下幾點:
1. 出租車公司與出租車司機之間的勞動關(guān)系具有依附性。建立標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系,只要符合用工條件且雙方意向一致,即可建立勞動關(guān)系,一般不存在其它前置條件。而在有些出租車經(jīng)營模式中,出租車司機要想與出租車公司建立勞動關(guān)系,必須要以先簽訂出租汽車承包經(jīng)營合同為基礎(chǔ),否則雙方簽訂勞動合同的愿望將無從談起。故該勞動關(guān)系對承包合同具有極強的依附性。
2. 出租車司機對出租車公司在經(jīng)濟(jì)上的從屬性較弱。在標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系中,勞動者的報酬一般在勞動合同訂立之初就已經(jīng)有一個比較確定的數(shù)目,或有一個比較確定的計算方式。但是,在出租車司機的勞動關(guān)系中,出租車司機日常營運所得減去需要支付給公司的承包費、管理費、成本費用、稅費等,就是其的勞動報酬。這個報酬具有非常大的不確定性,甚至有的時候可能為負(fù)數(shù),這在標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系中是不可能出現(xiàn)的。且在標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系中,勞動者勞動報酬的多少,一般只受自身工作業(yè)績的影響。而在出租車司機的勞動關(guān)系中,其勞動報酬報酬除受自身工作業(yè)績影響外,很大程度上還要受到承包合同中承包金的直接影響。
就報酬支付方式來說,標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系中,勞動報酬都是有用人單位支付給勞動者;但是在出租車司機的勞動關(guān)系中,出租車公司每月并不向司機支付報酬,而是由司機向公司繳納承包費等費用。出租車司機的勞動報酬相當(dāng)于直接截留在了自己手中,并不需要由公司支付。
3. 出租車司機對出租車公司在人格上的從屬性較弱。由于出租車司機的酬勞獲得方式的特殊性,其工作時間的長短與公司的收入基本沒有很大的聯(lián)系,因此,一般出租車公司對司機的工作時間并不做硬性要求。因此出租車司機在用工管理上,具有很大的自主性。由于出租車公司與出租車司機之間的勞動關(guān)系無論是從人格從屬性還是經(jīng)濟(jì)從屬性來說,相對標(biāo)準(zhǔn)的勞動關(guān)系都比較弱,因此,這種勞動關(guān)系應(yīng)是一種特殊的勞動關(guān)系,也就是非標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系。
二、 出租車公司與出租車司機間勞動關(guān)系現(xiàn)狀及存在的問題
出租車屬于公共交通的范疇,其運營方式不僅關(guān)系著出租車經(jīng)營者的盈利與否,還關(guān)系著城市交通的暢通與否和市民的出行便利與否等公共利益問題。所以,出租車行業(yè)就不能夠按照普通的商業(yè)模式來進(jìn)行運營。我國現(xiàn)今的做法是將進(jìn)入出租車行業(yè)的審批權(quán)賦予政府有關(guān)部門或者由政府特許經(jīng)營。本是為了規(guī)制出租車行業(yè)的做法,卻導(dǎo)致了出租車行業(yè)的準(zhǔn)入門檻被提高,從政府得到經(jīng)營權(quán)的出租車公司處于一個壓倒性的優(yōu)勢地位,因此產(chǎn)生了一種與其他行業(yè)截然不同的經(jīng)營模式。這種模式中,出租車的經(jīng)營權(quán)和所有權(quán)屬于出租車公司,出租車司機通過繳納承包費獲得對出租車的占有權(quán)、使用權(quán)和收益權(quán)。這里所謂的承包費,也就是俗稱的“份子錢”。出租車?yán)眠@種經(jīng)營模式,將本該由公司承擔(dān)的經(jīng)營風(fēng)險與經(jīng)營成本全部轉(zhuǎn)移到出租車司機身上,因此被輿論指為“坐收漁利”。在這種經(jīng)營模式下,出租車司機的勞動權(quán)利也受到了很大的侵害。出租車公司與出租車司機間的勞動關(guān)系主要存在以下幾點問題:
(一)書面勞動合同的簽訂率不高
在早期,很多出租車公司在招聘了出租車司機后,并不與司機簽訂勞動合同,而是只簽訂一份承包合同。由于經(jīng)營模式的特殊性,很多司機并沒有意識到自己的合法權(quán)益受到了侵害。近年來,隨著一些法規(guī)、規(guī)章對出租車司機與公司間勞動關(guān)系的確定,這種情況有所緩解,但是不簽訂勞動合同的情況還是存在,特別是掛靠制經(jīng)營模式中,這種現(xiàn)象更為突出。
(二)出租車司機的休息權(quán)沒有得到保障
由于出租車司機勞動報酬支付方式具有很大的特殊性,出租車司機的工作時間具有很大的靈活性,實行的是不定時工作制度,而且出租車行業(yè)是一種服務(wù)行業(yè),一般勞動者的假期往往是出租車行業(yè)的運營高峰期,因此,在出租車行業(yè),基本沒有休息權(quán)一說。但也存在著一些特殊情況,如當(dāng)出租車司機長時間因病不能工作時,卻仍要支付高額的承包費用,這對出租車司機來說,無疑雪上加霜。近些年來,很多女性逐漸也加入了出租車司機的隊伍,但是她們的休產(chǎn)假的權(quán)利卻沒有得到保障,女性司機在懷孕后,會不太適合司機這種高強度勞動的工作,因此,大部分女性司機只好選擇放棄這一職業(yè)。
(三)出租車司機的團(tuán)結(jié)權(quán)沒有得到保障
在2008年幾次大規(guī)模的出租車司機罷運事件爆發(fā)之前,在我國大部分的出租車公司中,基本沒有工會組織的存在。維護(hù)職工利益、協(xié)調(diào)企業(yè)勞動關(guān)系、起著上聯(lián)下達(dá)和化解矛盾的橋梁作用的工會組織的缺失,也是導(dǎo)致廣大出租車司機采用罷運這種極端方式來表達(dá)不滿的原因之一。在罷運事件之后,一些城市也出臺了相關(guān)規(guī)定,要求出租車公司組織工會,為駕駛員提供權(quán)益保障的組織平臺。此后,雖然工會組織建立起來了,但是出租車司機大多抱著懷疑的態(tài)度,對工會的參與度并不高。一些行業(yè)企業(yè)的工會管理者都不是真正民選的,管理者的薪水和福利也不是會員籌資養(yǎng)活的,而是由財政和企業(yè)供養(yǎng),雖然工會成員也按期繳納會費,但這筆錢不是用于工會組織的自主活動,多半成了逢年過節(jié)置辦福利的錢。繳納會費,每年領(lǐng)取有限的幾次福利品,幾乎成為中國多數(shù)單位工會的主要政績。工會組織和工會會員關(guān)系的這種松散關(guān)系,決定了現(xiàn)在的工會模式成了象征性的工人組織。對于出租車企業(yè)的工會,他們認(rèn)為很難做到真正的民選,即使一時做到了也難保證長久做到,因此他們認(rèn)為出租車行業(yè)的工會最終也難逃“擺設(shè)”的命運。
(四)出租車企業(yè)逃避繳納社會保險費用的義務(wù)
在實踐中,有一些出租車司機企業(yè)以不是勞動關(guān)系為借口,拒絕為出租車司機繳納社會保險費用。或者即使繳納了相關(guān)費用,也要額外要求出租車司機上交一些管理費,變相的轉(zhuǎn)嫁繳納社會保險費用的責(zé)任。或者采用只繳納部分險種的形式,逃避責(zé)任。
三、 出租車公司與出租車司機間勞動關(guān)系的完善
(一) 確保出租車公司與司機之間書面合同的簽訂
《勞動合同法》規(guī)定建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。出租車司機作為勞動關(guān)系中的勞動者,有權(quán)利要求用人單位也就是出租車公司與自己簽訂勞動合同。書面勞動合同的簽訂有利于確認(rèn)出租車公司與出租車司機在勞動關(guān)系中的權(quán)利義務(wù),為可能發(fā)生的勞動糾紛時提供解決的依據(jù)。
針對實踐中出租車行業(yè)勞動合同簽訂率不高的問題,可以從兩方面解決。首先勞動部門應(yīng)加強對出租車公司簽訂勞動合同情況的監(jiān)管,定期或不定期的進(jìn)行檢查。二是要提高出租車司機簽訂勞動合同的意識,對其進(jìn)行普法宣傳,使其明確自己應(yīng)有的權(quán)利。另外,在司法實踐中,對一些未簽訂書面勞動合同,但屬于事實勞動關(guān)系的情況,司法機關(guān)在進(jìn)行裁判時,應(yīng)以勞動關(guān)系論。
(二) 保障出租車司機的休息權(quán)
休息權(quán)是勞動者的基本權(quán)利之一。出租車司機雖然工作性質(zhì)特殊,但其也應(yīng)該享有這一權(quán)利。雖然一般的周末、法定節(jié)假日不在出租車司機的休息權(quán)范圍之列。但是,針對一些特殊的假期,應(yīng)該予以保障。如出租車司機有休病假的權(quán)利。若出租車司機因病而長期不能工作,雖然出租車公司不能適用標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系中的帶薪休假制度或病假期間基本工資制度,但其可以以減免相應(yīng)的承包費的方式來保障出租車司機的這一權(quán)利。另外,由于女性出租車司機越來越多的進(jìn)入出租車行業(yè),女司機休產(chǎn)假的權(quán)利也應(yīng)受到保障。由于出租車行業(yè)的特殊性,女司機一旦懷孕后,就不再適宜繼續(xù)工作,因此女司機所需要的產(chǎn)假時間會比從事其他行業(yè)的女性長的多,單位對此很難接受。因此,很多女司機在懷孕后往往選擇辭職。要保障女性司機休產(chǎn)假的權(quán)利,一味要求出租車公司也有失公平且不利于女性司機的求職,可以采取折衷的辦法,如在法定的產(chǎn)假期間外只保留其生產(chǎn)后恢復(fù)工作資格的權(quán)利與社會保障的權(quán)利等。
(三) 保障出租車司機的團(tuán)結(jié)權(quán)
工會是用人單位與勞動者之間溝通的橋梁,在解決兩者間的勞動關(guān)系糾紛中應(yīng)發(fā)揮其應(yīng)有的作用。我國大部分城市出租車行業(yè)的工作組建的比較晚,有的甚至沒有組建工會,因此,出租車司機很難聯(lián)合起來對抗公司,維護(hù)自己的勞動權(quán)利。即使有的出租車公司組建了工會,但由于其實質(zhì)上并沒有發(fā)揮工會應(yīng)有的核心作用,司機參與的積極性并不高。
針對這種情形,首先,在還未組建工會的地區(qū),應(yīng)盡快組建工會。工會成立后,重點推動以車輛承包費、工資、休息休假、勞動保護(hù)為主要協(xié)商內(nèi)容的集體協(xié)商、簽訂集體合同制度,確保職工的收入和社會保障水平與企業(yè)效益同步增長。第二,應(yīng)保證工會經(jīng)費的相對獨立性。工會的經(jīng)費來自于企業(yè)的撥款、勞動者繳納的會費,有時還包括區(qū)縣總工會的補助。只有保障工會經(jīng)費的獨立性,才能保證工會處理事務(wù)的獨立性,做到真正從勞動者的權(quán)益出發(fā)。其中,企業(yè)的撥款就有賴于勞動部門的監(jiān)督,否則,工會將受制于企業(yè),失去其為勞動者服務(wù)的真正意義。第三,建立一套行之有效的企業(yè)工會選舉監(jiān)督機制和民意反饋機制。也就是說在出租車企業(yè)工會選舉的時候,應(yīng)當(dāng)由總工會以及紀(jì)檢部門出面進(jìn)行真正的資格審查和全程監(jiān)督,保證選舉出來的工會主席代表的是企業(yè)職工,同時建立起正常民意反饋機制,對選出來的工會主席不為企業(yè)職工“說話”的,職工可以直接向總工會或者有關(guān)政府部門投訴,總工會或政府接投訴后必須在規(guī)定時間內(nèi)進(jìn)行調(diào)查、處理,這樣就建立起了第二層平衡機制。通過選舉審查、監(jiān)督,保證工會選出來的是“職工的人”;通過民意反饋和投訴,確保工會上層不被企業(yè)方“同化”和“收買”。
(四) 保障出租車司機的社會保障權(quán)