土地承包經(jīng)營權(quán)論文匯總十篇

序論：好文章的創(chuàng)作是一個不斷探索和完善的過程，我們?yōu)槟扑]十篇土地承包經(jīng)營權(quán)論文范例，希望它們能助您一臂之力，提升您的閱讀品質(zhì)，帶來更深刻的閱讀感受。

篇（1）

(一)通過頒布相關(guān)文件，使土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款有據(jù)可行比如，遼寧省法庫縣為了促進土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款的推行，先后頒布了專門的指導(dǎo)意見和管理的暫行辦法。武漢市先后頒布了相應(yīng)的農(nóng)村產(chǎn)權(quán)價值評估和登記托管管理辦法，以指導(dǎo)土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款。重慶市在試點過程中，也頒布了專門的“三權(quán)”抵押融資管理辦法。這些規(guī)范性文件的頒布，一方面使得土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款有據(jù)可行，便利于土地權(quán)利人將土地承包經(jīng)營權(quán)進行抵押貸款。另一方面，這些規(guī)范性文件還規(guī)定了土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款的相應(yīng)程序。這就提高了該制度在運行中的可操作性，避免了現(xiàn)實運行中所產(chǎn)生的程序混亂，從而更有利于保護土地承包經(jīng)營權(quán)人利益。

(二)采取多種模式推行土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款在實踐中，各地結(jié)合當?shù)貙嶋H情況探索出了各具特色的土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款模式。比如，寧夏回族自治區(qū)同心縣采取的是土地承包經(jīng)營權(quán)抵押協(xié)會，吸納農(nóng)民以土地承包經(jīng)營權(quán)入股成為會員，從而附加以多戶聯(lián)保以及協(xié)會總擔保的形式進行抵押貸款。而武漢市則是依托武漢農(nóng)村綜合產(chǎn)權(quán)交易所作為中介推行土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款。重慶市則是采取土地承包經(jīng)營權(quán)入股抵押模式、流轉(zhuǎn)大戶業(yè)主抵押模式再到農(nóng)戶直接抵押模式逐步推進的。這些模式契合了當?shù)貙嶋H情況，促進了土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款制度的推廣。這也告訴我們，在今后推行土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款時，各地要深入考察當?shù)貙嶋H情況，實事求是地總結(jié)出一套行之有效、符合法律規(guī)定的模式。

(三)采取措施防范土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款風險推行土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款，一方面，抵押人面臨著因無法按期償還貸款而產(chǎn)生的土地承包經(jīng)營權(quán)被處置的風險，喪失賴以生存的生產(chǎn)資料。另一方面，抵押權(quán)人面臨著因農(nóng)村土地交易市場不完善而產(chǎn)生的無法處置土地承包經(jīng)營權(quán)的風險，使得不良貸款多發(fā)影響自身效益。因此，在實踐中，各地采取了相應(yīng)的對策防范土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款風險。比如，各地都普遍規(guī)定抵押人不得將自身享有的全部土地承包經(jīng)營權(quán)進行抵押貸款，而是規(guī)定只能將部分土地承包經(jīng)營權(quán)進行抵押，保留了滿足其生存需要的土地。比如，武漢市充分發(fā)揮農(nóng)村綜合產(chǎn)權(quán)交易所的作用，通過建立起土地承包經(jīng)營權(quán)交易市場化解金融機構(gòu)處置抵押物不能的風險。比如，重慶市成立農(nóng)村產(chǎn)權(quán)抵押融資風險補償專項基金、完善涉農(nóng)保險、成立擔保公司等來防范土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款風險。

二、土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款存在的問題

中長期、較大額度貸款投放不足是農(nóng)村地區(qū)的突出問題，這與當前農(nóng)業(yè)發(fā)展不相適應(yīng)。信貸作為一種要素投入對農(nóng)業(yè)增長起到較突出作用(林毅夫，2003)，目前投放的農(nóng)村信貸以短期貸款為主。農(nóng)戶之所以難以獲得長期大額度貸款，一個極為重要的原因是農(nóng)戶缺乏有效的抵押擔保物。對于從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的人而言，最具價值的資產(chǎn)便是承包或流轉(zhuǎn)而來的農(nóng)村土地，利用它向金融機構(gòu)進行抵押融資，便可以解決抵押擔保物缺乏的難題，從而破解中長期、較大額度貸款投放不足這一瓶頸問題。

(一)抵押權(quán)難實現(xiàn)首先從法律規(guī)定，土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)之后，不能改變所有權(quán)性質(zhì)和用途，其次缺乏真正的土地流轉(zhuǎn)中介組織，土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)還需要各方自行協(xié)商實現(xiàn)。因此，當貸款無法收回時，銀行等金融機構(gòu)難以處置抵押的土地承包經(jīng)營權(quán)，土地承包經(jīng)營權(quán)難以變現(xiàn)。

(二)抵押物價值難確定一是未成立相應(yīng)的專業(yè)土地承包經(jīng)營權(quán)價值評估機構(gòu)，未培訓(xùn)和配置相應(yīng)技能水平評估人員;二是沒有建立對農(nóng)村土地價值對應(yīng)的標準，土地價值的評估沒有參照，土地承包經(jīng)營權(quán)價值評估主觀判斷成分較大，實際價值難以合理確定，評估價值往往低于土地承包經(jīng)營權(quán)實際價值;三是銀行業(yè)機構(gòu)難以準確認定土地承包經(jīng)營權(quán)的實際價值，發(fā)放貸款的額度控制得較低。

(三)貸后管理難銀行發(fā)放貸款后為保證借貸資金的安全一般會選擇監(jiān)督資金的用途和項目的運行情況。但是農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款的借款人的借款目的是從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，項目地址在農(nóng)村，但大部分銀行的業(yè)務(wù)重心在城市，進行貸后管理的成本很高而使得銀行可能忽視或放棄貸后管理。

(四)貸款風險難以掌控一是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)受自然條件的約束。農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的政策風險，農(nóng)業(yè)是受政府管控嚴格的產(chǎn)業(yè)，農(nóng)產(chǎn)品價格比較難預(yù)測。二是操作存在風險，在對貸款項目的審查過程中存在忽略某些環(huán)節(jié)，如目前農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)抵押存在價值評估不夠規(guī)范或者完全不走貸款抵押物價值評估這一操作程序，擔心付出較高的貸款抵押物價值評估費，而忽略這一程序。三是鄉(xiāng)鎮(zhèn)建設(shè)用地、招商引資項目建設(shè)用地、公共事業(yè)用地、國家高速公路用地等也會對土地承包經(jīng)營權(quán)的實現(xiàn)帶來風險。四是我國還沒有對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款設(shè)立專門的法律文件，真正發(fā)生糾紛時無法得到法律的支持。

(五)法律不完善與產(chǎn)權(quán)不明晰農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)抵押尚無明確的法律依據(jù)。根據(jù)我國《物權(quán)法》的規(guī)定，除買賣、公開協(xié)商等方式承包的四荒地等農(nóng)村土地可以抵押外，其他方式承包的農(nóng)村土地是不允許抵押的。現(xiàn)在農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)抵押試點工作已全面鋪開，然而法律保障工作卻沒跟進，這無疑會給農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)抵押工作帶來困擾。

(六)金融機構(gòu)放貸積極性不高由于農(nóng)村中、小額貸款的收益和成本同所承擔的風險不成正比，并且由前面分析可知，抵押物變現(xiàn)難在一定程度上會影響金融機構(gòu)的積極性。加之金融機構(gòu)，尤其是銀行的業(yè)務(wù)重心，關(guān)注熱點，主要集中在城市地區(qū)，往往更看重大企業(yè)，更注重大額業(yè)務(wù)，而忽視小企業(yè)，對農(nóng)民的創(chuàng)業(yè)貸款更是慎之又慎。并且適合農(nóng)村特點的電子化、票據(jù)化設(shè)施不足，農(nóng)戶辦理業(yè)務(wù)不方便。

三、完善我國土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款的路徑

(一)培育土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款的外部良好環(huán)境1.完善法律法規(guī)。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款是農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，但因《擔保法》、《物權(quán)法》等法律法規(guī)的約束，抵押處置存在一定的法律障礙。為配合農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)抵押工作的全速推進，先行先試，建議相關(guān)部門進一步加強相關(guān)產(chǎn)權(quán)的法律框架建設(shè)，完善相關(guān)法規(guī)，出臺較為全面的農(nóng)村產(chǎn)權(quán)抵押融資管理辦法，明確規(guī)定農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的可抵押性，以便為農(nóng)村產(chǎn)權(quán)抵押貸款制度的推進提供相應(yīng)的法律保障。2.建立土地流轉(zhuǎn)市場。首先，土地流轉(zhuǎn)市場的建立能夠進一步促進土地流轉(zhuǎn)，使土地形成規(guī)模化經(jīng)營，更有利于土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款的實施;其次，當借款人無法償還貸款時，金融機構(gòu)能夠及時地變現(xiàn)抵押物從而獲得補償，并且有正規(guī)、統(tǒng)一的流轉(zhuǎn)市場也會相應(yīng)地降低交易費用，這是提高金融機構(gòu)放款積極性的有力舉措;最后，也有利于有關(guān)部門建立制度化、規(guī)范化的土地流轉(zhuǎn)管理機制，加強對農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)的指導(dǎo)和監(jiān)管，從而消除土地流轉(zhuǎn)中損害農(nóng)民權(quán)益的現(xiàn)象。此市場的主要功能:一是農(nóng)地流轉(zhuǎn)信息系統(tǒng)，及時收集與農(nóng)地流轉(zhuǎn)信息，使供求雙方能及時獲取土地流轉(zhuǎn)信息;二是促使供求雙方達成交易，并提供相關(guān)的交易服務(wù);三是涉農(nóng)機構(gòu)或者擔保公司可以通過該市場在較短時間內(nèi)把抵押的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)變現(xiàn)，提高其開辦農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款的積極性。3.設(shè)立專業(yè)評估機構(gòu)制定評估標準。設(shè)立專業(yè)的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)抵押價值評估機構(gòu)，制定合理的評估標準，建立農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)抵押價值評估制度。此制度需考慮兩點:一是政府應(yīng)出臺評估標準細則，對不同等級的農(nóng)村土地制定相應(yīng)價值標準以供參考;二是成立獨立的抵押價值評估機構(gòu)，結(jié)合實際，根據(jù)農(nóng)地的地理位置及其他條件，綜合農(nóng)地流轉(zhuǎn)價格，制定科學(xué)的評估標準和操作辦法。對評估人員進行從業(yè)資格認證考核，憑證上崗，定期對評估人員進行培訓(xùn)，確保評估水平。4.培育良好的外部環(huán)境。一是盡快完善農(nóng)村社會保障體系，逐步淡化土地的社會保障功能。在農(nóng)村社會體系尚未完善之前，可以對土地承包經(jīng)營權(quán)抵押設(shè)定一定的限制，以保障農(nóng)民免予破產(chǎn)。二是加快農(nóng)村信用體系的建設(shè)，培育良好的金融生態(tài)環(huán)境，為農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款業(yè)務(wù)的開展創(chuàng)造良好的外部環(huán)境。

篇（2）

2地理信息的概念及在土地承包經(jīng)營權(quán)登記發(fā)證工作中推廣的必要性

地理信息是指與空間地理分布有關(guān)的信息，表示地表物體和環(huán)境固有的數(shù)據(jù)、質(zhì)量、分布特征、聯(lián)系和規(guī)律的數(shù)字、文字、圖形、圖像的總稱。其中它所具有的空間信息和屬性信息的統(tǒng)一管理特點是其它信息系統(tǒng)不具備的。我們進行土地承包經(jīng)營權(quán)登記發(fā)證工作中存在大量的空間數(shù)據(jù)（地塊圖件）和與之相關(guān)聯(lián)的屬性信息（發(fā)包方、承包方）。以上這此特點為土地承包經(jīng)營權(quán)登記發(fā)證工作中推廣使用地理信息技術(shù)提供了必要。同時由于系統(tǒng)處理數(shù)據(jù)的嚴密性，保證不會出現(xiàn)邏輯錯誤。

3實例研究

①此項目的工作底圖以正射影像圖為主，獲取方式可以用無人機航空攝影或購買衛(wèi)星影像。無人具有機動靈活的特點，通過外野航飛獲取地面分辨率為0.15米的單張照片及pos數(shù)據(jù)，外業(yè)控制測量，然后進行內(nèi)業(yè)空三加密，生成正射影像圖。

②二輪土地承包臺賬包括的內(nèi)容有發(fā)包方，發(fā)包方地址，身份證號碼、電話號碼等基礎(chǔ)信息；承包方、承包方地址、身份證號碼、電話號碼等基礎(chǔ)信息；家庭成員姓名、，性別、身份證號碼、與戶主關(guān)系等基礎(chǔ)信息。我們輸入時，所有信息全部錄入之后通過承包方姓名在gis中和地塊信息中的承包方姓名進行關(guān)聯(lián)，以獲取承包地塊信息表、農(nóng)戶信息表，家庭成員信息表的一致性，這樣數(shù)據(jù)入庫時準確度比較高。

③外業(yè)人員通過正射影像圖和農(nóng)戶承包地登記基本信息表，入戶實地進行承包地塊權(quán)屬調(diào)查，由農(nóng)戶進行確認。對存在爭議的地塊，待爭議解決后再登記。按照農(nóng)村承包土地調(diào)查技術(shù)規(guī)范對承包地塊進行勾繪，并標注權(quán)利人、地塊編碼、地塊名稱和面積，形成承包土地地籍草圖。核實每一個地塊的承包方基礎(chǔ)信息和發(fā)包方基礎(chǔ)信息等，包括承包方姓名、性別、住址、身份證號碼、電話號碼；家庭成員姓名、性別、身份證號碼、與承包方的關(guān)系以及發(fā)包方代表姓名、性別、身份證號碼、住址等信息。本次調(diào)查的信息，通過內(nèi)業(yè)人員的錄入之后和二輪承包臺賬進行對比，關(guān)聯(lián)，以查出錯誤和差別。使得數(shù)據(jù)建庫時要錄入的承包地塊信息表、家庭成員表、農(nóng)戶基礎(chǔ)信息表更加的得到了完整性和準確性。

④將調(diào)查地塊的信息輸入GIS系統(tǒng)中。GIS系統(tǒng)具有空間和屬性的分析空能，承包經(jīng)營權(quán)工作在此項流程中首先作業(yè)員要在CASS系統(tǒng)中進行地塊數(shù)據(jù)信息等的處理，入庫所需四個表的編排（承包地塊信息表、農(nóng)戶基礎(chǔ)信息表、家庭成員信息表、發(fā)包方信息表），最后通過GIS系統(tǒng)進行數(shù)據(jù)的輸入。建立以村為單位的數(shù)據(jù)庫。

⑤利用GIS的工具將屬性信息與空間信息關(guān)聯(lián)、建立數(shù)據(jù)庫。數(shù)據(jù)庫建好之后，利用GIS系統(tǒng)的工具進行承包方，小地塊名，地塊編碼，承包方編碼，地塊類別，是否基本農(nóng)田、土地利用類型，土地用途、所有權(quán)性質(zhì)等地塊屬性信息的掛接和空間信息的關(guān)聯(lián)等。使數(shù)據(jù)庫的信息更加完整。也使輸出的成果信息更加完整。

⑥拓撲一致性、屬性邏輯性進行檢查。在屬性掛接完整之后要進行拓樸一致性和屬性邏輯性的檢查，這是關(guān)鍵的一步，在此項工作中，利用GIS系統(tǒng)工具，能夠完整的檢查出拓樸一致性的錯誤，所有檢查出現(xiàn)的錯誤情況可以在本次流程中一一解決。

⑦公示資料制做。完成錯誤的檢查之后，可以出公示資料，包括公示圖及相關(guān)表格，利用GIS軟件的制圖工具，進行承包經(jīng)營權(quán)的公示圖的制作；利用屬性處理工具導(dǎo)出公示表格。公示圖中主要標注了承包方、小地塊名、面積、地塊編碼順序碼和社號等信息。此圖信息齊全，在公示期間由外野調(diào)查人員入戶由農(nóng)戶進行確認簽字，錯誤之處進行標注。由內(nèi)業(yè)作業(yè)員進行修改。

⑧修改公示中發(fā)現(xiàn)的錯誤。公示期間發(fā)現(xiàn)的錯誤由外業(yè)作業(yè)員進行標注，返回內(nèi)業(yè)后由內(nèi)業(yè)作業(yè)員進行修改，主要的錯誤有，承包方姓名，小地塊名，社號等的錯誤。在此項工作中如果社號錯誤，會產(chǎn)生一連串的編碼的錯誤，主要是承包方編碼的錯誤，這就需要修改數(shù)據(jù)庫地塊的屬性和四個表的承包方編碼。因此入庫所需四個表編碼的編排和四表的一致性是數(shù)據(jù)庫建設(shè)的關(guān)鍵。作業(yè)員必須要仔細認真。

⑨檔案打印。檔案歸檔打印由內(nèi)業(yè)作業(yè)人員利用GIS系統(tǒng)工具對數(shù)據(jù)庫進行修改完善完整之后對進行歸檔的資料輸出編輯及部分資料的打印。包括1：1000標準分幅簽字蓋章圖的編輯打印、歸戶表的輸出編輯打印、登記簿的編輯打印，地塊登記宗地圖的輸出編輯打印、登記臺賬的制作、承包合同的輸出編輯打印、承包地塊信息表的輸出編輯等資料的歸檔。

⑩發(fā)證、建立歸戶卡。最后進行發(fā)證和建立歸戶卡，在本次工作中要利用GIS系統(tǒng)專用發(fā)證系統(tǒng)進行承包經(jīng)營權(quán)的證的打印，以及歸戶卡的編輯打印。

4質(zhì)量控制

在二軟承包地合同簽定中，各種資料的質(zhì)量檢查幾乎沒有控制。應(yīng)用地理信息系統(tǒng)，大量檢查可通過計算機自動實現(xiàn)。實際工作中主要是應(yīng)用了一些基于規(guī)則的邏輯檢查，如：地塊的不封閉，地塊的重疊，組級行政區(qū)的不合理、四個信息表編排錯誤導(dǎo)致的與地塊屬性邏輯掛接錯誤等。

篇（3）

關(guān)鍵詞：土地承包經(jīng)營權(quán)；流轉(zhuǎn)；完善

眾所周知，我國是一個農(nóng)業(yè)大國，農(nóng)業(yè)是國民經(jīng)濟的基礎(chǔ)，因此加強農(nóng)業(yè)的基礎(chǔ)地位，穩(wěn)定和發(fā)展農(nóng)村經(jīng)濟具有重要的戰(zhàn)略意義。農(nóng)村經(jīng)濟的穩(wěn)定與發(fā)展的核心是土地問題，沒有良好的土地制度的支撐，農(nóng)村經(jīng)濟的發(fā)展也就無從談起。構(gòu)建我國良好農(nóng)村土地制度的一個重要方面就是要建立科學(xué)合理的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)機制,以此來促進農(nóng)村土地要素在法律范圍內(nèi)的合理流動，從而達到土地資源的合理配置，提高土地資源的開發(fā)利用率，發(fā)展我國農(nóng)村經(jīng)濟。但由于相關(guān)法律制度的極不完善，加上規(guī)范的農(nóng)村土地市場尚未形成，導(dǎo)致農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程中出現(xiàn)很多問題，不利于農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)健康有序地流轉(zhuǎn)，也不利于農(nóng)村經(jīng)濟的穩(wěn)定與發(fā)展，因此必須盡快完善我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)制度。我國理論界對土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)制度給予了充分的關(guān)注和研究，紛紛從不同的立場和視角提出各自的看法和建議，有力促進了我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)理論的豐富和發(fā)展。但是，由于農(nóng)村土地權(quán)利本身的復(fù)雜性，以及農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)作為較為新生的社會現(xiàn)象，進入人們研究的視野的時間不是很長，也由于其他社會因素的制約，目前，我國理論界關(guān)于農(nóng)村土地權(quán)利流轉(zhuǎn)的研究成果較為有限，未形成深入系統(tǒng)的學(xué)術(shù)專著，其理論研究的深度和廣度有待加強。本人在借鑒和吸收他人的研究成果的基礎(chǔ)上，對我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)進行了深入思考，提出了一些自己的看法和建議，以求對完善我國土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度的有所裨益。由于本人的學(xué)識有限，錯誤紕漏之處在所難免，敬請指正。

一、土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的概念及特點

（一）土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的概念

我國法律雖然對土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)作了一些相關(guān)規(guī)定，但是土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)在立法上仍未有一個準確的定義，理論界對土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)也理解不一。有人認為“農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)是指在農(nóng)村土地承包期內(nèi),承包方以轉(zhuǎn)包、轉(zhuǎn)讓、出租、入股、互換等方式將承包土地的使用權(quán)轉(zhuǎn)移給第三方從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的經(jīng)濟現(xiàn)象”[1]；還有人認為“農(nóng)村土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)就是指在保持集體土地所有權(quán)主體不變、確保家庭承包經(jīng)營制度長期穩(wěn)定的前提下，土地使用權(quán)在不同市場主體之間的轉(zhuǎn)移與交易”。筆者認為，所謂的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)，是指在土地承包經(jīng)營權(quán)的物權(quán)性質(zhì)得以確定的前提下，在不改變農(nóng)村土地所有權(quán)性質(zhì)及土地的農(nóng)業(yè)用途的基礎(chǔ)上，土地承包經(jīng)營權(quán)人依法自愿將取得的土地承包經(jīng)營權(quán)以轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包、出租、互換、入股、抵押或其他方式轉(zhuǎn)移給他人的行為。這一定義需從以下幾個方面進行理解：

第一、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)是一種用益物權(quán)變動的行為。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)首先在立法上應(yīng)將其界定為一種物權(quán)，這是構(gòu)建土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度的基礎(chǔ)。我國新頒布的《物權(quán)法》明確規(guī)定了土地承包經(jīng)營權(quán)的相關(guān)內(nèi)容，這是農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)物權(quán)屬性的有力明證，從土地承包經(jīng)營權(quán)的權(quán)利內(nèi)容來看，它是一種排他性的支配權(quán)，這也完全符合物權(quán)的特點。此外，將土地承包經(jīng)營權(quán)界定為物權(quán)，對農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)的實踐操作及權(quán)利受到侵害后的司法保護具有積極意義。因此土地承包經(jīng)營權(quán)是一種用益物權(quán)，土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)是用益物權(quán)的變動行為。

第二、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)未改變農(nóng)村土地所有權(quán)性質(zhì)。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)不管以何種方式進行，農(nóng)村土地所有權(quán)的性質(zhì)始終不變，其性質(zhì)仍然是農(nóng)村集體所有。“土地承包經(jīng)營權(quán)只是一種新型的用益物權(quán)，而不是完整的所有權(quán)。承包人只享有土地的占有、使用、收益和部分的處分權(quán)，不包括最終的處分權(quán)，因此承包人對土地的掌控是有限的”[2]，這就決定了土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)過程中土地集體所有的性質(zhì)不會改變。

第三、土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)不改變土地農(nóng)業(yè)用途性質(zhì)。土地是極其寶貴的資源，我國的基本國情是人多地少，耕地面積有限。為保護我國日益減少的耕地資源，實現(xiàn)農(nóng)村經(jīng)濟的持續(xù)發(fā)展，《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》和《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)管理辦法》都明確規(guī)定：受讓方應(yīng)按照法律法規(guī)的規(guī)定，不得改變流轉(zhuǎn)土地的農(nóng)業(yè)用途。因此，對于流轉(zhuǎn)后的土地必須用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，絕不能挪作他用。所以土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)是一種不改變土地農(nóng)業(yè)用途的權(quán)利轉(zhuǎn)移。

（二）土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的特點

根據(jù)調(diào)查，當前我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)呈現(xiàn)如下特點：

1、土地流轉(zhuǎn)規(guī)模擴大，速度加快

自我國加入WTO以來，增加農(nóng)民收入，調(diào)整農(nóng)業(yè)結(jié)構(gòu)成為農(nóng)村工作的重點，不少地方政府和有關(guān)部門高度重視農(nóng)村土地的流轉(zhuǎn)問題，并采取有效措施大力促進土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)。在政府部門的大力倡導(dǎo)之下，土地流轉(zhuǎn)的規(guī)模擴大，速度加快。

2、土地流轉(zhuǎn)區(qū)域不斷擴張

過去農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)主要發(fā)生在農(nóng)村二、三產(chǎn)業(yè)比較發(fā)達，農(nóng)民非農(nóng)收入較高且穩(wěn)定的沿海發(fā)達地區(qū)以及大中城市的郊區(qū)和郊縣，非發(fā)達地區(qū)的農(nóng)民因為就業(yè)途徑較少，家庭收入對土地依賴度高，土地流轉(zhuǎn)情況很少發(fā)生。但隨著社會的發(fā)展和經(jīng)濟體制改革的深入，非農(nóng)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展和農(nóng)村剩余勞動力的流動，現(xiàn)在發(fā)生土地流轉(zhuǎn)的地域擴展到四川、湖北、湖南、江西、安徽、黑龍江、河北等內(nèi)陸省份。

3、土地流轉(zhuǎn)形式多樣化

目前，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)有多種形式，大致有轉(zhuǎn)包、轉(zhuǎn)讓、出租、互換、繼承、入股、抵押、反租倒包等形式。對于上述方式，我國法律明確規(guī)定的有轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包、出租和互換四種，其他方式雖未被法律明確規(guī)定，但在我國農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)實踐中客觀存在。筆者認為，既然法律將土地承包經(jīng)營權(quán)界定為一種用益物權(quán)，其以何種方式流轉(zhuǎn)應(yīng)充分尊重權(quán)利人的意愿，只要不違背法律的基本原則及相關(guān)法律規(guī)定，權(quán)利人可按照自己的實際需要靈活地選擇各種方式進行流轉(zhuǎn)，因此，當前土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)具有多樣化特點。

4、土地流轉(zhuǎn)的利益分配的多樣性

農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)的利益分配正從過去“先有集體統(tǒng)一收入，再分配補償給流轉(zhuǎn)土地的農(nóng)戶”的單一形式，發(fā)展為集體統(tǒng)收統(tǒng)分、農(nóng)戶直接轉(zhuǎn)包獲取土地流轉(zhuǎn)收入、農(nóng)戶入股合作經(jīng)營、集體與農(nóng)戶共同入股參與分紅等多種形式共存。因此，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的利益分配呈現(xiàn)多樣性[3]。

二、土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度所存在的問題

我國法律雖然已允許土地承包經(jīng)營權(quán)以一定的方式進行流轉(zhuǎn)，但“法律對土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的規(guī)定過于籠統(tǒng)而簡單，未形成完備的法律體系，其系統(tǒng)性、針對性、可操作性不強，其缺陷和不足顯而易見”[4]。但我國法律在缺位的同時又給土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)作了一些不必要的限制，如對流轉(zhuǎn)主體資格、流轉(zhuǎn)范圍和方式等進行過于嚴格的限制。由于缺乏完善的法律制度的保護和支撐，加之現(xiàn)實中不利因素的影響，如土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場極不成熟、相關(guān)配套制度缺失等，導(dǎo)致土地承包經(jīng)營權(quán)在流轉(zhuǎn)過程中面臨各種障礙、出現(xiàn)各種問題，如農(nóng)民利益受損、非法改變土地用途、流轉(zhuǎn)程序混亂、流轉(zhuǎn)糾紛增多、土地資源的效益未能充分發(fā)揮等等。這些問題的存在嚴重制約著土地承包經(jīng)營權(quán)合理有序地流轉(zhuǎn)，使得土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)不僅不能達到預(yù)期的社會效益，反而產(chǎn)生負面效應(yīng)，從而影響農(nóng)村的穩(wěn)定與發(fā)展。因此必須將土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)中的問題逐一進行深入分析，然后找出相應(yīng)的對策和措施，建立健全農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)機制。筆者現(xiàn)從土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度在立法方面的缺陷以及在現(xiàn)實中所存在的問題這兩方面來進行分析。

（一）土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度的立法缺陷

1、土地產(chǎn)權(quán)規(guī)定不明確

土地產(chǎn)權(quán)是市場交易的基礎(chǔ)，產(chǎn)權(quán)關(guān)系明晰是市場經(jīng)濟的客觀要求，也是農(nóng)村土地市場健康運行的基礎(chǔ)，而我國現(xiàn)行法律并未對農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)進行明晰界定，導(dǎo)致農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)關(guān)系極不明確。《土地管理法》規(guī)定，農(nóng)村集體土地屬農(nóng)村集體所有，然而，我國存在三級農(nóng)民集體，土地所有權(quán)分別為鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）集體、村民委員會和村民小組掌握，因此農(nóng)村土地所有權(quán)的代表不明確。此外，農(nóng)村集體同時扮演著土地所有者和經(jīng)營管理者的雙重角色，其職責規(guī)定不明確。由于土地產(chǎn)權(quán)關(guān)系混亂，導(dǎo)致各方的權(quán)責利不明確，使得各利益主體行為極不規(guī)范、利益分配也不合理，因此土地制度難以形成有效的激勵和約束。這種模糊不清的產(chǎn)權(quán)關(guān)系不利于土地資源的優(yōu)化配置，從而直接阻礙了土地承包經(jīng)營權(quán)的合理流轉(zhuǎn)[5]。

2、流轉(zhuǎn)方式規(guī)定不明確

《土地承包法》第32條規(guī)定：“通過家庭承包取得的土地經(jīng)營權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或其它方式流轉(zhuǎn)”。我國法律對土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)方式的規(guī)定，筆者認為存在如下缺陷：

第一、“其他方式”規(guī)定不明確。“其他方式”到底是何種方式，是否可以任意創(chuàng)造，不得而知。而且，也不能從任何其他規(guī)定中看到相關(guān)的說明。新頒布的《物權(quán)法》也沿襲這種提法。筆者認為不妥，雖然法律規(guī)定的兜底條款既有靈活性的一面，適應(yīng)與時俱進的需要，但對廣大農(nóng)戶而言，如果沒有法律和政策上的明確指引，必然會影響其對土地流轉(zhuǎn)可能性的判斷，從而影響土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的順利進行。

第二、關(guān)于抵押方式規(guī)定不明確。《農(nóng)村土地承包法》第49條規(guī)定，通過家庭承包以外的其它方式如招標、拍賣、公開協(xié)商等承包“四荒”（荒山、荒溝、荒丘、荒灘）農(nóng)村土地所取得的土地承包經(jīng)營權(quán)可以抵押，而家庭承包取得土地承包經(jīng)營權(quán)則未允許抵押。此種規(guī)定很不合理，隨著社會的發(fā)展，一些動產(chǎn)、不動產(chǎn)所蘊含的動態(tài)經(jīng)濟潛能已經(jīng)大大超過其靜態(tài)價值。這些財產(chǎn)被過多限制或不能抵押，其經(jīng)濟效用就不能得到最大程度的發(fā)揮，從而阻礙農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展[6]。既然我國法律已允許以家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，就應(yīng)該允許其可以進行抵押，這也符合擔保法的原理。從新頒布的《物權(quán)法》依然不認同抵押的流轉(zhuǎn)方式來看，筆者認為立法者的價值取向還沒有改變，仍然覺得抵押風險性太大。這種想法，低估了農(nóng)民的經(jīng)營能力和對風險的估測能力，事實上“農(nóng)民是理性的，他們并不保守，也不反對現(xiàn)代化。他們對價格有足夠的反應(yīng)，他們在行為努力上具有與其它社會階層同樣的人性，即追求自身效用的最大化”[7]。因此，我國的現(xiàn)實情況不是農(nóng)民的市場和經(jīng)營意識有無達到立法和政策層面的問題，而是農(nóng)民手中沒有足夠的流動資金，無法擴大生產(chǎn)，進行集中經(jīng)營。行之有效的辦法就是允許農(nóng)民以手中的土地承包經(jīng)營權(quán)進行融資，從而促進農(nóng)業(yè)資源的合理利用。所以，筆者認為我國法律應(yīng)認同抵押這一流轉(zhuǎn)方式。

第三、關(guān)于繼承的方式表述不明確。我國現(xiàn)行法律在土地承包經(jīng)營權(quán)繼承問題上沒有使用“繼承”這一概念，而是變通地表述為“由繼承人繼續(xù)承包”。而新頒布的《物權(quán)法》則對繼承沒有做出任何規(guī)定。筆者認為，這是立法上的失誤，既然林地能夠繼承，為什么草地、耕地就不能繼承？同一權(quán)利因客體不同而賦予不同的法律后果，容易造成法律適用上的混亂；而且，禁止耕地、草地的經(jīng)營權(quán)繼承，會嚴重影響農(nóng)民對土地的長期規(guī)劃，不利于發(fā)揮其積極性。因此，從立法的同一性和著重保護農(nóng)民利益的角度出發(fā)，法律應(yīng)允許土地承包經(jīng)營權(quán)以繼承的方式流轉(zhuǎn)。

3、流轉(zhuǎn)存在嚴格的限制性規(guī)定

我國現(xiàn)行法律對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的主體和范圍進行嚴格限制。如《土地管理法》規(guī)定：“農(nóng)民集體所有的土地由集體經(jīng)濟組織以外的單位或者個人承包經(jīng)營的必須經(jīng)過村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準”；《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)管理辦法》第九條規(guī)定：“受讓方應(yīng)當具有農(nóng)業(yè)經(jīng)營能力”；互換則要求是在同一集體經(jīng)濟組織的承包方之間進行；轉(zhuǎn)讓要求受讓方只能是從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的農(nóng)戶且轉(zhuǎn)讓方必須有穩(wěn)定的非農(nóng)職業(yè)或者有穩(wěn)定的收入來源；入股則限定在承包方之間；轉(zhuǎn)包則限定在本集體組織內(nèi)部等。這些限制性的規(guī)定使得“農(nóng)民退出土地的成本非常高”[8]，導(dǎo)致一些缺乏經(jīng)營能力而又想退出的農(nóng)民可能被禁錮在土地上，而一些富有管理經(jīng)驗、擁有先進技術(shù)設(shè)備的經(jīng)營組織和承包個人則無法進入農(nóng)地從事生產(chǎn)經(jīng)營，從而使得土地的利用率和農(nóng)戶的種地積極性受到極大影響，農(nóng)業(yè)的市場化和規(guī)模化進展緩慢。同時，土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓須經(jīng)發(fā)包人同意的規(guī)定也極不合理，我國法律并未對同意的條件做出明確的界定，如發(fā)包人不同意，即使能產(chǎn)生高效益的轉(zhuǎn)讓亦屬無效，這項規(guī)定極大束縛了土地承包經(jīng)營權(quán)的有效流轉(zhuǎn)。

（二）土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度的現(xiàn)實問題

由于立法的缺陷和現(xiàn)實中各種不利因素的制約，我國現(xiàn)行的土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)機制在土地流轉(zhuǎn)實踐中運行不暢，面臨諸多問題，現(xiàn)分述如下：

1、農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)市場極不成熟

農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)需要成熟的土地市場的支撐，健全的土地市場能為土地流轉(zhuǎn)提供規(guī)范的交易場所，從而促進農(nóng)村土地快捷有效地流轉(zhuǎn)。但現(xiàn)實當中，我國的農(nóng)村土地市場還只是初具雛形，極不成熟，其主要體現(xiàn)在：第一、農(nóng)村土地市場沒有完備的地價評估體系，土地承包經(jīng)營權(quán)價格的估算缺乏相應(yīng)的參考標準。第二、缺乏完善的市場運行機制，農(nóng)村土地市場的供求機制、價格機制、競爭機制尚未形成，土地流轉(zhuǎn)受地方政府的控制較大，土地產(chǎn)權(quán)還不能實現(xiàn)跨區(qū)域流動。第三、缺乏完善的中介機構(gòu)的服務(wù)，當前農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)缺乏完備的中介服務(wù)機構(gòu)，如資產(chǎn)評估機構(gòu)、委托機構(gòu)、法律咨詢機構(gòu)、土地保險機構(gòu)和土地融資機構(gòu)等。由于缺乏完善的市場服務(wù)體系和有效的市場運行機制，農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)市場極不成熟，導(dǎo)致土地供求信息受阻，信息輻射面狹小，從而導(dǎo)致土地市場供求失衡；同時使得農(nóng)村土地的商品化程度偏低，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的資產(chǎn)價值不能充分體現(xiàn)，市場化操作相當困難，因而嚴重阻礙了土地承包經(jīng)營權(quán)合理有序的流轉(zhuǎn)。

2、土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程中侵權(quán)現(xiàn)象嚴重

近年來，土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程中，農(nóng)民權(quán)益受到嚴重侵害的問題較為突出,主要體現(xiàn)在：一是以權(quán)力剝奪農(nóng)戶的自主決策權(quán)，有些地方違背農(nóng)民意愿，隨意改變土地承包關(guān)系，搞強制性的土地流轉(zhuǎn)，把土地流轉(zhuǎn)作為增加地方收入和福利的手段,抑或作為政府決策者“政績”的形象工程；有些地方為了降低開發(fā)成本和便于招商引資，借土地流轉(zhuǎn)為名，隨意改變土地的農(nóng)業(yè)用途，并強迫農(nóng)民長期地價出讓土地承包經(jīng)營權(quán)，這些強制性的土地流轉(zhuǎn)，勢必損害農(nóng)民的切身利益；二是隨意調(diào)整承包地，分出所謂的“口糧田”、“機動田”，在本已分到各戶的承包地中切出機動田，由集體甚至村干部個人掌握；三是在土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程中與民爭利。這些行為嚴重侵犯了農(nóng)民的土地承包經(jīng)營權(quán)，影響了農(nóng)民的正常生產(chǎn)生活。

3、土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)程序不規(guī)范

農(nóng)戶之間的土地轉(zhuǎn)包、互換等土地流轉(zhuǎn)，多是自發(fā)性的流轉(zhuǎn)，相互之間只是口頭協(xié)議，沒有簽訂書面的文字合同或契約來規(guī)范流轉(zhuǎn)雙方的權(quán)利義務(wù)，這就造成土地承包關(guān)系的混亂，致使土地流轉(zhuǎn)工作無序進行。有的農(nóng)戶之間雖簽有協(xié)議，但協(xié)議內(nèi)容簡單，標的物不明確，權(quán)利義務(wù)規(guī)定不清楚，違約責任不祥，易引發(fā)合同糾紛。此外，農(nóng)戶之間自發(fā)的土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的期限較短而且極不穩(wěn)定，流轉(zhuǎn)雙方大多約定為一年一變，使得受讓方?jīng)]有長期保障，不肯對土地作較多投入，只維持現(xiàn)狀，生怕資金無法收回，從而造成土地資源的浪費。這都不利于土地承包經(jīng)營權(quán)的有效流轉(zhuǎn)。

4、農(nóng)村社會保障體系的缺失

我國農(nóng)村并沒有建立完備的社會保障體系，農(nóng)民只能牢牢地依附于土地，將土地作為最基本的社會保障，以化解失業(yè)、疾病等風險，“均等地占用土地并盡可能多地擁有土地資源是一種最有效的社會保障，中國農(nóng)村現(xiàn)行票據(jù)分配土地的制度安排是一種最典型的土地型社會保障制度”[9]。因此，在我國農(nóng)村社會，土地依然承擔著主要的社會保障功能。由于土地的最低社會保障功能沒有一個替代物，因此大多數(shù)農(nóng)民仍把土地看作是“活命田”，寧可粗放經(jīng)營，甚至荒蕪棄耕，也不輕易流轉(zhuǎn)土地。由于不能使農(nóng)民和土地有效分離，這就極大地限制了土地的流轉(zhuǎn)，導(dǎo)致土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)效率低下。

5、土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)糾紛解決機制的缺失

《農(nóng)村土地承包法》規(guī)定，因土地承包經(jīng)營或流轉(zhuǎn)發(fā)生糾紛的，可請求村民委員會、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府等協(xié)調(diào)解決，也可以向農(nóng)村土地承包仲裁機構(gòu)申請仲裁，或直接向人民法院。而當前的現(xiàn)實情況是，一方面，大多數(shù)地方政府或法院有關(guān)機構(gòu)尚未形成處理土地糾紛的規(guī)范化制度，也缺乏相關(guān)的法律條文與仲裁根據(jù)，另一方面，現(xiàn)在土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)范圍和規(guī)模卻越來越大，許多程序不規(guī)范的土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)導(dǎo)致了越來越多的糾紛，這二者的矛盾使得農(nóng)村中許多土地流轉(zhuǎn)糾紛無法得到及時合理的解決，從而阻礙了土地承包經(jīng)營權(quán)的順利流轉(zhuǎn)，也影響了農(nóng)村的穩(wěn)定。

三、完善土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度的對策及建議

如前文所述，我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度極不完善，既有立法上的缺陷，也有現(xiàn)實中的問題，從而制約了農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)健康有序地流轉(zhuǎn)，影響了農(nóng)村社會的穩(wěn)定，阻礙了農(nóng)村經(jīng)濟的發(fā)展。因此我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度亟待完善，這就要求：一方面要從立法上完善土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的相關(guān)規(guī)定，使土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的法律制度具有針對性、系統(tǒng)性和可操作性；另一方面又要加強農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)市場的建設(shè)與發(fā)展，加快相關(guān)配套措施的建立與完善。同時，政府要切實履行自身的職責，采取有效措施，加強對土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的服務(wù)引導(dǎo)與規(guī)范管理，這樣才能促進農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)合理有序地流轉(zhuǎn)，實現(xiàn)農(nóng)村土地資源的社會效益。筆者現(xiàn)具體從以下幾個方面來進行集中論述。

（一）土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度的立法完善

1、建立健全農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)制度，明確土地產(chǎn)權(quán)主體

土地產(chǎn)權(quán)明確是交易的前提，沒有明晰的產(chǎn)權(quán)制度，在農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程中就會導(dǎo)致相關(guān)物質(zhì)利益關(guān)系的混亂，農(nóng)民的合法權(quán)益易受到侵害。明確土地產(chǎn)權(quán)，就是要明確土地所有權(quán)的主體代表，其關(guān)鍵問題是要統(tǒng)一集體所有權(quán)的主體，取消鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村以及村民小組三級所有的分化現(xiàn)象。具體做法是明確農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)的主體是村集體，按照我國有關(guān)法律法規(guī)和農(nóng)村實際情況，應(yīng)當確立村民委員會作為集體土地所有權(quán)主體的代表。因為村民委員會是農(nóng)民民主選舉產(chǎn)生的基層組織，具有較高的威信，能夠代表農(nóng)民的共同意愿獨立行使權(quán)利，承擔民事責任，最適宜充當農(nóng)村土地所有權(quán)的代表，法律應(yīng)賦予其相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)，使其很好地行使土地所有權(quán)人的職責并承擔相應(yīng)的義務(wù)。其他組織因缺乏相應(yīng)的資質(zhì)和條件，不便充當農(nóng)村土地的所有權(quán)的代表。鑒于農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)的重要性，筆者強烈建議立法機關(guān)根據(jù)當前我國農(nóng)村的實際情況，制定頒布《農(nóng)地產(chǎn)權(quán)法》來確立合理的農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)制度，進一步穩(wěn)定和明確農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)關(guān)系，以加強對農(nóng)民土地權(quán)利的保護。

2、修改法律關(guān)于土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的不合理規(guī)制

如前文所述，我國現(xiàn)行的法律法規(guī)對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)設(shè)置了許多不合理的限制規(guī)定。法律對土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的不合理限制與土地經(jīng)營權(quán)的物權(quán)屬性不相吻合，其實質(zhì)是對農(nóng)民行使土地權(quán)利的一種干預(yù)，我國新頒布的《物權(quán)法》既然已經(jīng)把土地承包經(jīng)營權(quán)明確界定為物權(quán)，就應(yīng)該賦予農(nóng)民相應(yīng)的支配權(quán)，“所謂物權(quán)之直接支配性，指物權(quán)人得依自己的意思，無須他人意思或行為之介入，對標的物即得為管領(lǐng)處分，實現(xiàn)其權(quán)利內(nèi)容之特性”[10]。立法對農(nóng)村土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)進行限制的本意是考慮到農(nóng)村保障制度并未健全，土地依然是農(nóng)民的生活保障，盲目轉(zhuǎn)讓土地的風險性太高，容易造成農(nóng)村社會的不穩(wěn)定，其實這種擔心是多余的，既低估農(nóng)民的經(jīng)營能力，也不符合社會實際，農(nóng)民是理性的，他會根據(jù)自身利益的需求來決定是否處分其土地承包經(jīng)營權(quán)。同時，在現(xiàn)實生活中，隨著農(nóng)村二、三產(chǎn)業(yè)的發(fā)展及市場經(jīng)濟的建立與完善，農(nóng)民的就業(yè)途徑更為廣闊，收入來源也日益多樣化。農(nóng)民與土地的關(guān)系也日趨松散，依賴土地而生存的現(xiàn)象將越來越少。因此，法律對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)做如此嚴格的限制完全沒有必要，只會造成土地流轉(zhuǎn)的成本過高，導(dǎo)致土地的閑置，阻礙土地流轉(zhuǎn)和土地效益的發(fā)揮，進而阻礙農(nóng)村經(jīng)濟的發(fā)展。因此，筆者建議取消對土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的不合理限制，尤其是廢除土地承包經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)發(fā)包人同意的規(guī)定，從而為土地承包經(jīng)營權(quán)自由流轉(zhuǎn)創(chuàng)造一個良好的法律環(huán)境，實現(xiàn)土地資源的優(yōu)化配置。

3、完善土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)方式

(1)要賦予農(nóng)村土地承包經(jīng)營者的農(nóng)地抵押權(quán)。我國法律對土地承包經(jīng)營權(quán)抵押基本持否定態(tài)度，這與物權(quán)屬性不相吻合。農(nóng)地如果不能作為抵押物進入市場，既不利于土地資源的優(yōu)化配置，也不利于農(nóng)村非農(nóng)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，更延緩了農(nóng)村信用市場的發(fā)展，也與市場經(jīng)濟條件下農(nóng)業(yè)發(fā)展對融資的極大需求不相適應(yīng)。此外，土地承包經(jīng)營權(quán)作為物權(quán)，物權(quán)人對其權(quán)利在效力上具有可處分性。因此，我國法律要賦予土地承包經(jīng)營權(quán)人的抵押權(quán)。

(2)要允許土地承包經(jīng)營權(quán)以繼承的方式進行流轉(zhuǎn)。從保護耕地、鼓勵承包人對土地持續(xù)投入以及促進農(nóng)業(yè)穩(wěn)定發(fā)展的角度，允許其繼承人繼續(xù)承包利大于弊。考慮到社會公平，為平衡農(nóng)戶間的利益及農(nóng)村集體的利益，可以采取繼承人與發(fā)包人簽訂新的合同方式，適當增加新承包人的義務(wù)。在具體設(shè)計時，可作如下規(guī)定：第一，在發(fā)生土地承包經(jīng)營權(quán)繼承時，應(yīng)當首先遵守《繼承法》的基本原則，其次，還要遵守《物權(quán)法》、《土地管理法》、《農(nóng)業(yè)法》等有關(guān)農(nóng)地管理的規(guī)定。第二，可借鑒臺灣地區(qū)的立法，從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的繼承人可優(yōu)先于非農(nóng)產(chǎn)業(yè)的繼承人分得農(nóng)地使用權(quán)，對于非務(wù)農(nóng)的繼承人，可以繼承其他財產(chǎn)。如其他財產(chǎn)不足其繼承份額，可以進行金錢補償，由在村繼承人耕作利用土地。第三，如果繼承人均為非務(wù)農(nóng)人口，除非該繼承人自此從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動，否則應(yīng)在規(guī)定時間內(nèi)，將土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓給從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的其他人[11]。第四，不得將同一塊土地使用權(quán)進行登記上的分割，否則會導(dǎo)致農(nóng)地的零碎化。如果繼承人有兩人以上，并且被繼承人擁有多個農(nóng)地使用權(quán)，則在保證使用權(quán)完整的前提下公平分配；如不足分配，則對未分得的繼承人折價補償，對于多余的地塊或無法分配的情形，則由繼承人共有，或?qū)⑼恋爻邪?jīng)營權(quán)變賣或折價。因此，無論是在理論上，還是在實踐中，土地承包經(jīng)營權(quán)完全可以以繼承的方式流轉(zhuǎn)。

(3)其他流轉(zhuǎn)方式可予以一定的明確，同時，我國法律還應(yīng)鼓勵土地承包經(jīng)營權(quán)人采取多種方式流轉(zhuǎn)，如入股、出典、委托轉(zhuǎn)包、家庭聯(lián)產(chǎn)承包合作經(jīng)營、交付土地承包經(jīng)營權(quán)由他人代耕代種等等。

(二)加強政府在土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)中的作用

1、加強政府的服務(wù)與管理職責

在土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程中，作為直接管理的政府部門應(yīng)當發(fā)揮積極作用，切實履行其對土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的指導(dǎo)、服務(wù)與管理職責。筆者建議設(shè)置專門的職能機構(gòu)如農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)中心或管理委員會等，負責農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的管理工作。其具體職能可設(shè)定為：在堅持農(nóng)民自愿有償?shù)那疤嵯拢e極引導(dǎo)符合流轉(zhuǎn)條件的農(nóng)民實行土地流轉(zhuǎn)；規(guī)范操作程序，指導(dǎo)農(nóng)民依法簽訂好土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的書面合同，并建立健全土地流轉(zhuǎn)檔案，詳細登記流轉(zhuǎn)農(nóng)地的面積、位置、質(zhì)量、等級、價格與期限；仲裁處理土地流轉(zhuǎn)糾紛；監(jiān)督流轉(zhuǎn)后土地的利用，防止非法改變土地用途的行為發(fā)生等；為農(nóng)民提供法律、金融、市場、信息等方面的服務(wù)，幫助農(nóng)民解決在土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程中遇到的實際困難[12]。

2、規(guī)制政府行政權(quán)力、保障農(nóng)民權(quán)益

在明確政府指導(dǎo)和監(jiān)督管理的職責的同時，對于政府部門的行政權(quán)力也必須予以一定的規(guī)制，以防止其權(quán)力的濫用，避免對農(nóng)民合法權(quán)益的損害。因此，必須通過嚴密的監(jiān)督和制約體系將政府部門的行政權(quán)力納入法制的框架下，使其做到依法行政。為了更好地督促、規(guī)范和方便政府部門行使職權(quán)，保障農(nóng)民的合法權(quán)益、促進土地承包經(jīng)營權(quán)健康合理地流轉(zhuǎn)。筆者建議各地方立法機構(gòu)，可按照農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，制定符合地區(qū)實際的土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的地方性法規(guī)和實施細則，使政府部門的指導(dǎo)、服務(wù)與管理工作落到實處，從而促使土地承包經(jīng)營權(quán)的有效流轉(zhuǎn)。

（三）完善土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度的配套措施

1、培育農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)市場

如前所述，我國當前的農(nóng)村土地市場極不成熟，其市場功能還不能很好的發(fā)揮和體現(xiàn)，那么如何培育我國農(nóng)村土地市場呢？筆者認為，除了要建立規(guī)范的土地產(chǎn)權(quán)制度，明確農(nóng)戶是農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場的直接交易主體之外，現(xiàn)階段必須作到如下幾點：

首先，要著手研究建立土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場的運行機制，重點是土地承包經(jīng)營權(quán)的價格機制、土地承包經(jīng)營權(quán)交易的中介機制、土地承包經(jīng)營權(quán)收益分配機制的建設(shè)。就農(nóng)地承包經(jīng)營權(quán)的價格機制而言，要實行公平地價制度，運用科學(xué)的方法確定與國有土地使用權(quán)價格相協(xié)調(diào)的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場的基準地價，由土地管理部門定期公布；就土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的中介機制而言，土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場的發(fā)展需要配套的市場中介服務(wù)體系，要建立包括咨詢、地價評估、仲裁等機構(gòu)及相關(guān)制度，并做好農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)的保險等工作；就農(nóng)地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的收益分配制度而言，應(yīng)當使土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的收益在交易當事人之間合理分配，以保護各方的合法權(quán)利。

其次，要建立健全農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)價格評估制度，即由具有地價評估資格的地價評估單位和評估師評估地價，并報請土地管理部門審定。

最后，要使農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的交易活動公開化、契約化、貨幣化，提高農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場的透明度。建立健全法律法規(guī)約束、金融約束、產(chǎn)權(quán)約束、內(nèi)部責任義務(wù)約束等。

2、規(guī)范流轉(zhuǎn)程序

鑒于我國目前土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)程序極不規(guī)范，流轉(zhuǎn)糾紛日益增多，為促進土地承包經(jīng)營權(quán)健康有序地流轉(zhuǎn)，穩(wěn)定和發(fā)展農(nóng)村經(jīng)濟，必須建立相應(yīng)的機制來規(guī)范土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)程序。針對農(nóng)村社會土地流轉(zhuǎn)現(xiàn)狀，筆者建議采取如下具體措施：

第一，修改合同法的相關(guān)內(nèi)容，在合同法里邊增設(shè)有關(guān)農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的有名合同，明確規(guī)定流轉(zhuǎn)主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，使雙方權(quán)利義務(wù)法定化，對土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的主要合同條款予以明確規(guī)定，以供當事人在簽訂土地流轉(zhuǎn)合同時予以借鑒，同時法律應(yīng)強制規(guī)定當事人在進行土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)時必須簽訂書面合同，把書面合同作為合同生效的要件之一。第二，設(shè)立合同備案程序，即當事人簽訂土地流轉(zhuǎn)合同后必須報專門的職能機構(gòu)備案，如果合同內(nèi)容不符合法律規(guī)定或有不適當?shù)牡胤剑毮軝C構(gòu)可以建議當事人對其進行補充和修改。第三，在合同履行過程中，設(shè)立監(jiān)督程序，即由土地管理機構(gòu)對當事人履行合同的情形進行合法監(jiān)督，以保證土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同依法有序地履行。

3、加快農(nóng)村社會保障體系的建設(shè)

篇（4）

土地承包經(jīng)營權(quán)的法定財產(chǎn)權(quán)地位和物權(quán)的特征表明在征收時應(yīng)獲得必要的補償。1998年修訂的《土地管理法》規(guī)定，征收耕地的補償費包括土地補償費、安置補助費以及地上附著物和青苗的補償費；2002年《農(nóng)村土地承包法》進一步明確：“承包地被依法征用、占用的，有權(quán)依法獲得相應(yīng)的補償”。作為設(shè)置在我國農(nóng)地上的一種重要土地權(quán)利，土地承包經(jīng)營權(quán)實質(zhì)上體現(xiàn)為一種穩(wěn)定的經(jīng)濟收益權(quán)。從承包地的功能上看，承包地如果剝出其社會各方面的功能，在市場經(jīng)濟條件下，只是一種生產(chǎn)要素而已，和資本、技術(shù)、勞動力一樣，是進行生產(chǎn)活動的基本資料。作為生產(chǎn)要素在與其他生產(chǎn)要素結(jié)合進行生產(chǎn)，必然要取得相應(yīng)的經(jīng)濟報酬。對承包土地的農(nóng)戶而言，其經(jīng)濟意義在于利用土地生產(chǎn)更多的有效益的產(chǎn)品。特別是現(xiàn)階段，農(nóng)民解決了溫飽問題，糧食供求基本平衡時，承包土地的經(jīng)濟功能突顯，目前是大多數(shù)農(nóng)民致富的主要途徑。《農(nóng)村土地承包法》頒布實施后，土地承包經(jīng)營權(quán)作為我國農(nóng)民享有的重要財產(chǎn)權(quán)利，其法律地位進一步明確，而且通過二輪承包工作使農(nóng)民土地承包經(jīng)營權(quán)得到了有效保護。到2003年為止，中國農(nóng)村98％以上的村組開展了第二輪土地承包工作，92％的耕地承包期延長到了30年，98％的農(nóng)戶與發(fā)包方簽了土地承包合同。與此同時也存在一些不容忽視的問題：有些地方為了減少征地成本，降低征地補償標準，忽視失地農(nóng)民的就業(yè)和生活安置；有些地方補償費的分配沒有充分體現(xiàn)農(nóng)民的受益主體地位，以各種名目拖欠、挪用、截留土地補償費。

土地承包經(jīng)營權(quán)補償存在的主要問題

土地承包經(jīng)營權(quán)人的權(quán)利主體地位被忽視。在農(nóng)村實行聯(lián)產(chǎn)承包責任制以前，由于集體土地所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)統(tǒng)一由農(nóng)民集體享有，在國家征地時，征地補償完全支付給農(nóng)村集體經(jīng)濟組織無可爭議。但是，在實行農(nóng)村土地家庭聯(lián)產(chǎn)承包以后，土地承包經(jīng)營權(quán)作為一種獨立的法定權(quán)利而存在，并在權(quán)利內(nèi)容上已承受了土地所有權(quán)的大部分權(quán)能。在承包的土地上便出現(xiàn)了作為所有者的農(nóng)村集體經(jīng)濟組織和作為使用者的承包經(jīng)營權(quán)人兩個權(quán)利主體。國家的征收行為，既征收了農(nóng)民集體的土地所有權(quán)又征收了承包方的土地承包經(jīng)營權(quán)；從權(quán)利內(nèi)容上來看，后者應(yīng)更具有發(fā)言權(quán)，因為在土地征收中，農(nóng)民失去了土地承包經(jīng)營權(quán)這一法定的土地財產(chǎn)權(quán)，失去了幾十年經(jīng)營土地的收益來源。如果這時國家僅對集體土地所有權(quán)進行補償，顯然不符合法治社會下權(quán)利救濟的原則。從法律關(guān)系上來看，集體土地所有權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)是兩個不同的權(quán)利，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移并不必然地發(fā)生用益物權(quán)的轉(zhuǎn)移。在集體土地征收中，土地承包經(jīng)營權(quán)人是與集體經(jīng)濟組織具有同等地位權(quán)利主體，并不理所當然地依附于集體土地所有權(quán)人。

土地補償程序不完善、欠缺司法救濟。土地補償程序包括征地補償安置方案公告、報批征地補償安置方案、批準征地補償安置方案、土地補償?shù)怯洝嵤┭a償安置方案和交付土地等5個方面。其中，最重要的是公告和聽證。實踐中，補償過程中雖有公告和聽證的規(guī)定，但缺乏農(nóng)民實際參與聽證的保障渠道。法律規(guī)定征地補償方案由市、縣人民政府土地行政主管部門會同有關(guān)部門制定，補償方案制定后才公告告知農(nóng)民，對農(nóng)民提出的意見只在確需修改的情況下才改動補償方案，極大地限制了農(nóng)民的參與權(quán)。另外，發(fā)生糾紛后，法院往往以征地補償案件不屬于民事案件為由不予受理，司法保護不能實現(xiàn)。現(xiàn)有的土地征收補償法律法規(guī)沒有規(guī)定對裁決不服的救濟途徑，《土地管理法》第十六條的規(guī)定主要是土地所有權(quán)和使用權(quán)的權(quán)屬糾紛的救濟途徑，而不包括土地征收補償糾紛的處理。根據(jù)現(xiàn)行《土地管理法》的規(guī)定，征收各方不能對征地補償標準達成一致意見的，由征收部門裁定，而且該裁定為終局裁定，相對人不能向人民法院。這種制度安排，給征收方以過大的權(quán)力，而被征收方連起碼的司法救濟權(quán)都沒有。雙方的攻防武器嚴重失衡，極易造成對被征收人利益的損害。

完善土地承包經(jīng)營權(quán)補償制度的建議

篇（5）

②前引①，第104頁。

摘要：農(nóng)民股東用以入股的土地承包經(jīng)營權(quán)構(gòu)成公司對債權(quán)人擔保的“責任財產(chǎn)”，但其目前又承載著事實上的生存保障功能。土地承包經(jīng)營權(quán)的“責任財產(chǎn)性”與“保障性”形成明顯的沖突與緊張關(guān)系，由此產(chǎn)生農(nóng)民股東與債權(quán)人之間的利益沖突。分別探討公司成立階段、運營階段、清算階段的農(nóng)民股東與債權(quán)人之間的利益沖突的表現(xiàn)形式及其解決方案，尤其對于清算階段的利益沖突，在評析當前各家學(xué)說利弊得失的基礎(chǔ)上，提出“優(yōu)先購買權(quán)+入股保險+入股風險基金”的三位一體的立體化解決思路，應(yīng)具有十分重要的意義。

關(guān)鍵詞：土地承包經(jīng)營權(quán)農(nóng)民股東債權(quán)人利益沖突

中圖分類號：DF521文獻標識碼：A文章編號：1673-8330（2013）03-0020-08

土地承包經(jīng)營權(quán)入股是其用益物權(quán)屬性的題中應(yīng)有之義。從法律科學(xué)的角度出發(fā),股份合作社和農(nóng)民專業(yè)合作社均不宜作為土地承包經(jīng)營權(quán)入股的組織形式。①有限責任公司的“資合性”、“營利性”與土地承包經(jīng)營權(quán)入股的資本化本質(zhì)相契合，其“人合性”以及較大的“自治性”更是為對土地承包經(jīng)營權(quán)入股過程中權(quán)利義務(wù)關(guān)系的靈活配置提供了較大的法律空間。土地承包經(jīng)營權(quán)入股的適宜的組織形式應(yīng)為有限責任公司。② 盡管基本公共服務(wù)均等化已經(jīng)提上了執(zhí)政黨的議事日程，但社會保障的城鄉(xiāng)一體化的完全實現(xiàn)尚需時日，法律上用益物權(quán)性質(zhì)的土地承包經(jīng)營權(quán)仍具有事實上的保障性,入股農(nóng)民需要依賴于來自土地承包經(jīng)營權(quán)的收益為其提供生存保障。目前，在土地承包經(jīng)營權(quán)入股實踐中，普遍確立了農(nóng)民股東的“保底分紅權(quán)”、“退股權(quán)”、“土地承包經(jīng)營權(quán)的回購請求權(quán)”、“土地承包經(jīng)營權(quán)不作為責任財產(chǎn)進行清償”等做法。

在普通公司中，債權(quán)人與股東之間的利益平衡是通過維系公司資產(chǎn)的獨立性與完整性來實現(xiàn)的，但在土地承包經(jīng)營權(quán)入股的有限責任公司中，公司資產(chǎn)的獨立性與完整性受制于土地承包經(jīng)營權(quán)事實上的保障性，其債權(quán)人面臨的風險也比在普通公司中要大得多。而在市場經(jīng)濟條件下，公司債權(quán)人也是理性的“經(jīng)濟人”，盡可能地規(guī)避風險、保證交易安全也是其必然的經(jīng)營之道。如果不能實現(xiàn)債權(quán)人與農(nóng)民股東利益的再平衡，必然導(dǎo)致農(nóng)地入股公司的商業(yè)機會的減少甚至完全消失。沒有商業(yè)機會的公司顯然也不可能為其股東帶來投資回報，農(nóng)民股東依賴來自土地承包經(jīng)營權(quán)的收益解決其生活保障的期待也必然落空，最終也不利于農(nóng)民股東的利益維護。因此，平衡農(nóng)地入股公司中的債權(quán)人與農(nóng)民股東之間的利益成為一個亟待解決的問題。

一、 公司設(shè)立階段的利益沖突

（一）土地承包經(jīng)營權(quán)的價值評估

資本確定原則要求公司成立時，其注冊資本必須確定，以保證公司有一定的資產(chǎn)清償對債權(quán)人的債務(wù)。對股東的出資財產(chǎn)進行價值評估是資本確定原則的必然要求。《公司法》第27條規(guī)定:對作為出資的非貨幣作價的財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。在土地承包經(jīng)營權(quán)入股有限責任公司中，保證土地承包經(jīng)營權(quán)的價值評估結(jié)論的客觀性和科學(xué)性對于平衡農(nóng)民股東與債權(quán)人之間的利益沖突具有重要意義。因為，若土地承包經(jīng)營權(quán)的價值被高估,則實為虛假出資，公司的清償能力降低，債權(quán)人利益受損；若土地承包經(jīng)營權(quán)的價值被低估, 由于農(nóng)民股東的土地承包經(jīng)營權(quán)出資是其分享股東權(quán)利義務(wù)的依據(jù),則會導(dǎo)致農(nóng)民股東的利益受損。

③參見李啟宇：《基于城鄉(xiāng)統(tǒng)籌的農(nóng)地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)制度創(chuàng)新研究》，載中國知網(wǎng)中國博士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫：四川農(nóng)業(yè)大學(xué)2010年博士學(xué)位論文，第85頁。

④王斌、劉程程、于紅梅：《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)價值評估研究》，載《價格理論與實踐》2009年第11期，第56頁。

⑤蘇曉鵬、馮文麗：，《論農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)價格評估問題》，載《價格理論與實踐》 2009年第3期，第67—68頁。

⑥孫中華、羅漢亞、趙鯤：《關(guān)于江蘇省農(nóng)村土地股份合作社發(fā)展情況的調(diào)研報告》，載《農(nóng)業(yè)經(jīng)濟問題》2010年第8期，第33頁。

⑦前引⑥，第30頁。目前，由于法律法規(guī)和專業(yè)評估機構(gòu)的欠缺，我國土地承包經(jīng)營權(quán)的價值評估難以保證其評估結(jié)論的客觀和公正。具體而言，表現(xiàn)在如下幾個方面：首先，缺乏專業(yè)的土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)價格評估機構(gòu)。在專業(yè)的土地承包經(jīng)營權(quán)價格評估機構(gòu)缺失的情形下，許多地方就將農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)服務(wù)中心作為評估機構(gòu)。例如，成都市雙流縣農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)服務(wù)中心截至2008年11月就評估了雙流縣宗富枇杷種植專業(yè)合作社等4宗土地，評估面積189.81畝，評估總價達274.22萬元。③雖然這樣操作對于在約束條件下促進土地流轉(zhuǎn)具有現(xiàn)實意義，但其專業(yè)性、科學(xué)性很難得到保證。其次，流轉(zhuǎn)價格確定的依據(jù)不清、隨意性大。資產(chǎn)評估一般有成本法、市場法和收益法等方法。由于土地是自然本身的產(chǎn)物，成本是虛擬的，很難定量，成本法難以實際運用；土地承包經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)讓目前為法律所限制，農(nóng)村土地的流轉(zhuǎn)機制發(fā)展時間不長，市場上的可參照物不僅量少而且可比性差，市場法在農(nóng)村土地經(jīng)營權(quán)的評估中也不可行。因此，一般使用收益法來評估農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)價值，④估測土地承包經(jīng)營權(quán)未來預(yù)期收益并折算成現(xiàn)值，即土地承包經(jīng)營權(quán)的價值等于其預(yù)期未來收益的現(xiàn)值之和。⑤目前，土地承包經(jīng)營權(quán)入股試點實踐的作價原則一般為，按近三年的平均畝凈收益與剩余承包期的乘積。例如，江蘇省常熟市董浜鎮(zhèn)金龍稻米專業(yè)合作社的評估方法為，平均每畝土地每年收益250元，乘以土地承包經(jīng)營權(quán)的剩余年限20年，得出每畝土地的承包經(jīng)營權(quán)作價5000元。⑥問題在于，土地承包經(jīng)營權(quán)入股的目的就在于實現(xiàn)土地的規(guī)模經(jīng)營，以目前細碎化經(jīng)營下的土地凈收益作為依據(jù)來評估土地承包經(jīng)營權(quán)入股后的預(yù)期收益，難謂合理。此外，雖然現(xiàn)行法律規(guī)定土地承包經(jīng)營權(quán)的期限是30年，但土地承包經(jīng)營權(quán)“長久不變”的政策已經(jīng)確定，僅以30年的土地承包經(jīng)營權(quán)期限為依據(jù)計算入股的剩余期限收益，也有失公平。再次，在只有土地承包經(jīng)營權(quán)入股的情況下，實踐中土地承包經(jīng)營權(quán)往往沒有折價。例如，江蘇省金壇市28家土地股份合作社中有26家屬于這種類型,占92.8%。⑦在只有土地承包經(jīng)營權(quán)入股的情形下，確定股東之間權(quán)利義務(wù)的依據(jù)相對簡單，憑入股土地的數(shù)量即可。但由于土地承包經(jīng)營權(quán)作為股東的出資，其評估的價值關(guān)涉到公司的資本總額，關(guān)涉到股東承擔責任的范圍，關(guān)涉到債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的程度，不進行評估顯然不利于債權(quán)人利益的保護。因此，完善土地承包經(jīng)營權(quán)的價值評估的法律法規(guī)、建立專業(yè)的土地承包經(jīng)營權(quán)價值評估機構(gòu)尤為緊迫。

篇（6）

1978年通過農(nóng)村改革實行了以家庭聯(lián)產(chǎn)承包為主的責任制,確立了農(nóng)戶的市場主導(dǎo)地位。1984年土地承包期確立為15年,1993年陸續(xù)到期,第2輪土地承包期確定為30年。1997年全國全面開展延長土地承包期30年的工作,到2000年第2輪延包基本完成,確立了新一輪土地承包關(guān)系。農(nóng)民普遍獲得了30年的農(nóng)村土地使用權(quán),為土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)和進一步發(fā)展提供了前提。現(xiàn)將農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的意義及形式總結(jié)如下。

1土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的意義

我國總體已進入統(tǒng)籌城鄉(xiāng)發(fā)展和加快改造傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)、建設(shè)現(xiàn)代化農(nóng)業(yè)的關(guān)鍵時期。農(nóng)業(yè)稅全面減免,國家實行強農(nóng)惠農(nóng)政策,農(nóng)業(yè)比較效益提高,農(nóng)地價值提升,農(nóng)業(yè)投資開發(fā)機遇增多,各類農(nóng)業(yè)經(jīng)營組織的農(nóng)地需求擴大。隨著經(jīng)濟的發(fā)展,農(nóng)民工進城就業(yè)的機會和就業(yè)環(huán)境改善,農(nóng)村勞動力轉(zhuǎn)移步伐加快。承包農(nóng)戶的農(nóng)地供給增加,發(fā)展現(xiàn)代化農(nóng)業(yè)也迫切需要大量的土地來進行規(guī)模化、集約化、產(chǎn)業(yè)化、高效化的生產(chǎn)經(jīng)營,土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)也越來越顯得迫切和重要[1-2]。

1.1有利于改造傳統(tǒng)農(nóng)業(yè),促進現(xiàn)代化農(nóng)業(yè)發(fā)展

過去的小規(guī)模分散經(jīng)營、生產(chǎn)經(jīng)營組織化程度低,抗自然和市場風險能力低,生產(chǎn)技術(shù)科技含量低,農(nóng)業(yè)機械化成本高。通過土地流轉(zhuǎn),在保證流出方經(jīng)濟利益的前提下,有利于擴大農(nóng)地經(jīng)營規(guī)模,發(fā)展規(guī)模經(jīng)營,有利于先進農(nóng)業(yè)生產(chǎn)技術(shù)的實施和推廣,有利于現(xiàn)代化農(nóng)業(yè)機械裝備的使用和推廣,有利于提高農(nóng)業(yè)集約化水平,有利于發(fā)展家庭農(nóng)場、專業(yè)大戶、農(nóng)民專業(yè)合作社,提高農(nóng)業(yè)組織化程度。

1.2有利于農(nóng)地資源配置,促進土地合理利用

通過土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn),有利于農(nóng)民安心外出務(wù)工經(jīng)商,增加了農(nóng)民收入,有利于防止承包土地粗放經(jīng)營,甚至拋荒,減少土地資源的閑置和浪費,有利于科學(xué)配置和合理利用農(nóng)地資源,促進農(nóng)業(yè)生產(chǎn)結(jié)構(gòu)調(diào)整和優(yōu)化。

1.3有利于完善家庭承包經(jīng)營,鞏固基本經(jīng)營制度

堅持農(nóng)村基本經(jīng)營制度,核心是穩(wěn)定和完善土地承包關(guān)系。土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn),必須明確土地承包經(jīng)營權(quán)歸誰、誰有權(quán)流轉(zhuǎn)、采取什么方式流轉(zhuǎn)。有利于加快農(nóng)村土地確權(quán)與登記頒證,落實農(nóng)民對承包土地的占有、使用、收益等權(quán)力,賦于農(nóng)民更加充分而有保障的土地承包經(jīng)營權(quán),進而保證現(xiàn)有土地承包關(guān)系穩(wěn)定并長期不變[2]。

2土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的主要形式

2.1轉(zhuǎn)包

轉(zhuǎn)包指承包方將部分或全部土地承包經(jīng)營權(quán)以一定期限轉(zhuǎn)給同一集體經(jīng)濟組織的其他農(nóng)戶從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營。轉(zhuǎn)包后,原土地承包關(guān)系不變。原承包方繼續(xù)履行原土地承包合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。接包方按轉(zhuǎn)包時約定的條件對轉(zhuǎn)包方負責。轉(zhuǎn)包是人民群眾自發(fā)創(chuàng)造的土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)形式。這種形式在本集體經(jīng)濟組織內(nèi)部進行,運作簡便,方式靈活,是農(nóng)戶間土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的主要形式,對穩(wěn)定和促進農(nóng)村勞動力轉(zhuǎn)移就業(yè)、防止耕地撂荒、擴大土地經(jīng)營規(guī)模起到積極作用,但也有一定的局限性[3]。

2.2出租

出租是指承包方將部分或全部土地承包經(jīng)營權(quán)以一定期限租賃給他人從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營。出租后原土地承包關(guān)系不變,原承包方繼續(xù)履行原土地承包合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。承租方按出租時約定的條件對承包方負責。出租是農(nóng)戶將承包土地租賃給本集體經(jīng)濟組織以外的農(nóng)戶、單位、個人及農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營組織的通稱。

2.3入股

入股是指實行家庭承包方式的承包方之間為發(fā)展發(fā)業(yè)經(jīng)濟,將土地承包經(jīng)營權(quán)作為股權(quán),自愿聯(lián)合從事農(nóng)業(yè)合作生產(chǎn)經(jīng)營;其他承包方式的承包方將土地承包經(jīng)營權(quán)量化為股權(quán),入股組成股份公司或者合作社等,從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營。土地入股可以使農(nóng)戶與土地實際經(jīng)營者的利益有機結(jié)合起來,最大限度地獲得土地經(jīng)營的增值收益,但入股農(nóng)戶也要承擔相應(yīng)的經(jīng)營風險。隨著農(nóng)民專業(yè)合作社的發(fā)展,將會帶動土地入股形式的發(fā)展。土地入股只能用于從事農(nóng)業(yè)合作生產(chǎn),不能組建公司法人。這是因為在農(nóng)村社會保障體系不健全、不完善和保障水平較低的情況下,農(nóng)戶所承包的土地仍是農(nóng)戶最可靠的生活保障。如果允許承包地入股組建股份公司或者股份有限公司,在企業(yè)出現(xiàn)經(jīng)營風險需要債務(wù)清償時,可能導(dǎo)致農(nóng)民失去承包地和生活保障,導(dǎo)致社會的不穩(wěn)定。《農(nóng)村土地承包法》《物權(quán)法》等法律也沒有允許土地承包經(jīng)營權(quán)入股組建公司法人的規(guī)定[4]。

    2.4其他方式

除以上3種形式外,農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的形式還有轉(zhuǎn)讓、互換等。

3結(jié)語

土地承包經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)包和出租這2種形式是當前土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的主要形式。對農(nóng)戶來說,既保留了承包土地的權(quán)利,又無需直接經(jīng)營土地就可以獲得穩(wěn)定的租金收入,也不承擔風險,因此農(nóng)戶積極性高。其不利之處在于租金收益相對較低,也不能得到承租方土地經(jīng)營的長期紅利。土地承包經(jīng)營權(quán)是設(shè)立在農(nóng)村土地集體所有基礎(chǔ)上的用益物權(quán),其流轉(zhuǎn)形式是由法律規(guī)定的。流轉(zhuǎn)雙方采用何種方式、流轉(zhuǎn)期限如何確定等都要符合法律規(guī)定。一些地方探索創(chuàng)新的土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)形式,有的違反法律規(guī)定,要予以規(guī)范。總的來講,土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的發(fā)展速度和規(guī)模要受到當?shù)剞r(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展水平、非農(nóng)產(chǎn)業(yè)吸納農(nóng)村勞動力的能力、農(nóng)村社會保障制度的完善程度、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場的發(fā)育程度、現(xiàn)代化農(nóng)業(yè)組織方式發(fā)展狀況等多種因素制約。要進一步完善土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的方式和方法,為全國的糧食安全、農(nóng)民增收做出更大貢獻,就必須綜合考慮各種因素,處理好各因素之間的關(guān)系。

篇（7）

論文關(guān)鍵詞 土地承包經(jīng)營權(quán)抵押 市場風險 民生風險 防范機制

雖然我國《擔保法》、《物權(quán)法》、《農(nóng)村土地承包法》對土地承包經(jīng)營權(quán)抵押或禁止，或避而不談，但隨著新農(nóng)村的建設(shè)導(dǎo)致農(nóng)民融資需求與日俱增以及國家批準成都、重慶兩個改革試驗區(qū)的設(shè)立，使得實踐中的土地承包經(jīng)營權(quán)抵押現(xiàn)象層出不窮。在目前還沒有統(tǒng)一的具體完備的規(guī)范性文件指引的情況下，十八屆三中全會所推動的新一輪土地承包經(jīng)營權(quán)抵押浪潮不可避免的會產(chǎn)生一系列風險。

一、 土地承包經(jīng)營權(quán)抵押之風險

（一） 信貸市場風險

土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款是一種突破現(xiàn)有法律法規(guī)約束的制度，在沒有一套統(tǒng)一完備的規(guī)范對其加以規(guī)制的情境下，地方政府往往各自為政，增加該領(lǐng)域的信貸市場風險。此外，由于農(nóng)作物產(chǎn)出收益的不穩(wěn)定導(dǎo)致抵押人無法償還到期債務(wù)的可能性就很大。加之土地承包經(jīng)營權(quán)存在變現(xiàn)風險，使得金融機構(gòu)的經(jīng)營風險也會隨之增加。

（二） 民生風險

現(xiàn)階段農(nóng)村土地依然承載著較強的社會保障功能，失去土地在某種意義上意味著失去生活保障。對于經(jīng)濟條件不甚好的農(nóng)民來說，他們雖有利用土地承包經(jīng)營權(quán)進行融資的需求，但基于土地的社會保障功能其不敢抵押貸款，而這又反過來限制了農(nóng)業(yè)的多樣化發(fā)展及其自身經(jīng)濟條件的改善。更多的情況是這部分農(nóng)戶雖然進行了抵押貸款但由于到期不能償還債務(wù)，此時銀行實現(xiàn)其抵押權(quán)就導(dǎo)致社會保障風險，即民生風險。

二、 風險防范機制之構(gòu)建

在還沒有出臺全國性法律法規(guī)對土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款所產(chǎn)生的問題進行調(diào)整的情況下，只能在現(xiàn)有法律與制度框架下建立一套切實可行的風險防范機制。

（一）信貸市場風險防范機制

信貸市場風險是土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款較為活躍地區(qū)的主要風險，為避免形成全國性危機，筆者主張應(yīng)當堅守分步走的方式，即首先允許城鄉(xiāng)統(tǒng)籌試驗區(qū)在區(qū)內(nèi)進行試點，其次逐步擴大到全部的城鄉(xiāng)統(tǒng)籌試驗區(qū)，再次擴大到經(jīng)濟發(fā)達的省份和地區(qū)，最后覆蓋全國。同時，土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款市場的相關(guān)參與方有必要聯(lián)立起來，共同促進該市場的平穩(wěn)發(fā)展。

1.金融機構(gòu)的自我防范

信貸市場風險的受害方首當其沖是金融機構(gòu)，因此其自身要建立以風險管理為中心的土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款體制。

（1）事前審查。首先，以申請人取得地承包經(jīng)營權(quán)為抵押貸款之必要條件，防止權(quán)屬不清的土地承包經(jīng)營權(quán)成為抵押標的。其次，對于工資性收入占家庭收入比例較高的農(nóng)戶來說，土地的保障功能日漸弱化。金融機構(gòu)在審查土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款申請時要注意申請人對土地的依賴程度，盡量選擇大戶。

（2）事中監(jiān)控。即建立有效的土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款跟蹤機制。金融機構(gòu)要尤其關(guān)注逾期貸款的催收、貸款合同的展期、債權(quán)保全的訴訟時效，及時發(fā)現(xiàn)和控制新增風險。并監(jiān)督貸款去向，確保債務(wù)人所取得的貸款用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)開發(fā)。

2. 健全農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場

目前，我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場發(fā)育程度較低，導(dǎo)致供求雙方信息不對稱，金融機構(gòu)往往不能獲得抵押物詳細信息，以致經(jīng)常出現(xiàn)信貸風險。因此，培育一個健全的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場迫在眉睫。

（1）廣泛建立土地交易所。土地交易所可以提供交易場所和充分信息，這一方面能夠促成抵押關(guān)系的建立，另一方面也為抵押權(quán)的實現(xiàn)提供了場所和方式。抵押權(quán)人不僅可以通過與抵押人協(xié)議折價優(yōu)先受償，還可以公開拍賣以其價款受償。

（2） 土地承包經(jīng)營權(quán)的確權(quán)登記與抵押登記。土地承包經(jīng)營權(quán)的確權(quán)登記，既是完善土地交易市場的前提與基礎(chǔ)，也是家庭承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款的首要步驟，既對權(quán)利人起著確權(quán)和公示的作用，又為政府管理提供依據(jù)。有效的確權(quán)經(jīng)驗可以借鑒成都市溫江市的做法，即先對村里的土地進行測量，由地方國土資源局等相關(guān)部門參與，然后將測量的結(jié)果公示，以此為依據(jù)，再由當?shù)貒辆职l(fā)放各種權(quán)證，確保農(nóng)民拿土地承包經(jīng)營權(quán)證。

我國《物權(quán)法》規(guī)定農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)實行登記對抗主義，筆者認為登記生效主義能夠增強物權(quán)的公示性，便于利益相關(guān)者查看土地權(quán)利變動及抵押登記的順序情況，為是否進行抵押以及抵押合同的內(nèi)容提供幫助，有利于防止抵押糾紛，從而一定程度上防止信貸風險的產(chǎn)生。

（3） 健全土地承包經(jīng)營權(quán)價值評估體系。我國土地市場發(fā)展起步比較晚，目前各地尚無專門的土地經(jīng)營權(quán)價值評估機構(gòu)，缺乏一個相對科學(xué)的評估價值作參照。而價值評估是衡量土地承包經(jīng)營權(quán)交換價值的必要環(huán)節(jié)，其對于防范銀行信貸風險和最大程度發(fā)揮土地融資功能具有重要意義。而價值評估應(yīng)由獨立的第三方進行，在考慮各種自然因素的情況下根據(jù)市場供求變化釆取基準地價系數(shù)修正和收益還原法來進行確定。在抵押期間，由于土地價值有可能發(fā)生變化，因此，在承包經(jīng)營權(quán)抵押實現(xiàn)時或者再抵押時，應(yīng)該對其價值進行重新評估。

3.抵押擔保模式多元化

為了能夠把農(nóng)地融資過程中的風險降到最低程度，我國應(yīng)該借鑒國外農(nóng)村土地抵押成功的經(jīng)驗，創(chuàng)建多元化的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)抵押貸款擔保。

（1）農(nóng)戶與農(nóng)戶之間的共同聯(lián)保。實踐中金融機構(gòu)在往往青睞于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)大戶，這對于規(guī)模較小又具有融資意愿的農(nóng)戶來說是極為不利的，因此，在申請貸款時，農(nóng)戶之間可以組成利益共同體，互為對方擔保，承擔連帶責任。

（2）農(nóng)戶與農(nóng)業(yè)企業(yè)之間的共同擔保。這種擔保方式的前提是農(nóng)業(yè)企業(yè)能夠?qū)⒆陨沓邪霓r(nóng)地交付給農(nóng)戶進行生產(chǎn)，同時為農(nóng)戶提供銷售渠道，確保生產(chǎn)的農(nóng)產(chǎn)品不滯銷。這樣就提高了農(nóng)戶承擔責任的經(jīng)濟實力，而且由農(nóng)業(yè)企業(yè)承擔相應(yīng)連帶責任也降低了金融機構(gòu)的信貸風險。

（3）農(nóng)戶與農(nóng)業(yè)擔保基金的共同擔保。這種模式將承包經(jīng)營權(quán)和擔保基金組織的基金作為擔保物，承擔責任時，貸款農(nóng)戶和該基金組織承擔比例責任。

4.發(fā)展農(nóng)業(yè)保險

農(nóng)業(yè)保險是以保險公司市場化經(jīng)營為依托，政府通過保費補貼等政策扶持，對種植業(yè)、養(yǎng)殖業(yè)因遭受自然災(zāi)害和意外事故造成的經(jīng)濟損失提供的直接物化成本保險。其可以最大限度減少農(nóng)戶與金融機構(gòu)損失。

首先，由點到面推廣農(nóng)業(yè)保險。政府農(nóng)業(yè)主管部門、保險監(jiān)管部門以及行業(yè)協(xié)會可通過開辦農(nóng)業(yè)風險管理學(xué)習(xí)班和農(nóng)業(yè)保險知識講座等方式加強宣傳，提高農(nóng)民對農(nóng)業(yè)災(zāi)害風險的認識，提升其投保意識，為農(nóng)業(yè)保險發(fā)展營造良好的外部環(huán)境。

其次，擴大農(nóng)業(yè)保險財政支出。我國自實行農(nóng)業(yè)保險保費補貼政策以來，農(nóng)業(yè)保險取得了長足發(fā)展。當前應(yīng)加大對農(nóng)業(yè)保險的財政支持力度，明確對農(nóng)業(yè)保險的財政補貼和稅收減免政策。有針對性地向利用土地承包經(jīng)營權(quán)抵押融資的農(nóng)戶推薦符合其經(jīng)營項目的保險產(chǎn)品，同時對具有地方特色的農(nóng)業(yè)經(jīng)營項目提供或增加保費補貼支持。

（二） 民生風險防范機制——以最低生活保障制度為重點

對于相當部分農(nóng)民來說，鑒于農(nóng)村社會保障制度供給的嚴重不足，他們雖然具有將土地承包經(jīng)營權(quán)抵押融資的強烈需求，其出于生存的后顧之憂依然沒有很高的意愿去“冒險”，而對于真正敢于“冒險”的農(nóng)戶來說，當金融機構(gòu)實現(xiàn)其抵押權(quán)時，又確實會陷入生存困境。因此健全農(nóng)村社會保障機制農(nóng)村社會保障體系，不僅能夠消除農(nóng)民對土地的生存依賴，提高其抵押積極性，又能夠解決其生存的后顧之憂。

最低生活保障制度是國家為保證農(nóng)村貧困人口維系正常生活所需制定的一種保障措施。它是農(nóng)村社會保障體系的最后一道防線，由于其在保障目標上與土地承包經(jīng)營權(quán)的保障功能基本一致，因而可以成為土地承包經(jīng)營權(quán)保障功能的替代制度。誠然，我國自建設(shè)農(nóng)村最低生活保障制度以來，已形成了最低生活保障制度的初步框架。但實際操作中還存在一些問題必須予以完善。

1.合理確定農(nóng)村最低生活保障標準和變動規(guī)則

目前我國農(nóng)村最低生活保障標準僅體現(xiàn)在食物保障方面，導(dǎo)致了農(nóng)村低保標準偏低。地方政府應(yīng)結(jié)合本地區(qū)社會經(jīng)濟發(fā)展水平選擇科學(xué)合理、反映本地區(qū)財政狀況的測量方法，按照公共基礎(chǔ)服務(wù)均等化原則逐步縮小城鄉(xiāng)差距，制定科學(xué)合理的救助金額。

2.多渠道籌集最低生活保障資金

地方各級政府要分情況確定由哪級政府財政予以補助。即對極貧困地區(qū)的低保資金由中央財政直接轉(zhuǎn)移支付，欠發(fā)達地區(qū)的低保資金由省級財政補助支付，發(fā)達地區(qū)的農(nóng)村低保資金由地方財政負擔。此外，大力發(fā)展社會捐贈、福彩收益再分配等多種籌資渠道，確保低保資金能夠足額到位。

3. 擴大低保覆蓋范圍

各級地方政府應(yīng)根據(jù)本地最低生活保障標準來界定納入最低生活保障的農(nóng)戶范圍，事實上，收入水平低于本地區(qū)最低生活保障標準的農(nóng)民都應(yīng)被納入。如此才能確保廣大生活貧困農(nóng)民獲得國家資金救助，保障其生存權(quán)。

4. 加強對低保資金使用的社會管理和流向監(jiān)控機制

當前，我國農(nóng)村最低生活保障資金因沒有規(guī)范的程序和有效的監(jiān)督機制，為地方政府的腐敗行為提供了可乘之機。因此，必須建立最低生活保障資金管理監(jiān)督機制。首先，完善省、市、縣農(nóng)村低保工作機構(gòu)，使其各司其職；其次，減少審查與資金發(fā)放中間環(huán)節(jié)，嚴格規(guī)范操作程序，保證“應(yīng)保盡保，不能保的堅決不保”。最后，落實政務(wù)公開，通過農(nóng)村低保信息網(wǎng)絡(luò)建設(shè)、加強宣傳教育等途徑設(shè)立群眾監(jiān)督機制確保農(nóng)村低保政策落到實處。

篇（8）

審理農(nóng)村土地承包糾紛案件，從當前存在的法律規(guī)范來看，涉及的內(nèi)容較多，如民法通則、合同法、農(nóng)村土地承包法、最高法院的司法解釋以及中央不同時期的農(nóng)村政策。另外，村民組織法、土管法、農(nóng)業(yè)法、繼承法、擔保法、婚姻法等規(guī)范也有涉及。如何在司法審判中適用好相關(guān)的規(guī)范，解決好溯及力問題，厘清在合同簽訂、履行、效力認定、行為合法或合理判定等方面的司法確認問題，確保糾紛的合理解決是審判機關(guān)需要認真研究的問題。①一、農(nóng)村土地承包糾紛案件的受理范圍。《土地承包法》第五十一條規(guī)定： “因土地承包經(jīng)營發(fā)生糾紛的，……也可以直接向人民法院起訴。”②為了進一步明確人民法院的受理范圍，法釋［2005］6 號第一條列舉了法院具有管轄權(quán)的具體情形，同時排除了兩類不應(yīng)受理的情形。可見，因合同違約引起的違約糾紛或因他人侵權(quán)引起的侵權(quán)糾紛以及承包經(jīng)營權(quán)的繼承糾紛等具有可訴性，法律已有明確規(guī)定。但審判實踐中仍存在諸多的問題： 其一，如何確認土地承包經(jīng)營權(quán)的問題。這類糾紛當事人往往不是直接提出一個確認之訴，絕大部分是以侵權(quán)的理由提起一個給付之訴，法院經(jīng)過審理后發(fā)現(xiàn)并確認原告是否享有承包經(jīng)營權(quán)是案件解決的關(guān)鍵。實踐中，當事人土地承包經(jīng)營權(quán)的糾紛有多種原因，有的因權(quán)屬證書之間、權(quán)屬證書與行政登記或權(quán)屬證書與承包合同相互矛盾引起，有的因承包主體資格引起。對于這類糾紛的處理，目前主要有以下觀點： 一種意見認為應(yīng)對證書或合同或清冊登記或者成員資格做實質(zhì)審查進而確認原告是否享有經(jīng)營權(quán)； 一種意見認為，確認土地承包經(jīng)營權(quán)，應(yīng)適用《土地管理法》第十六條規(guī)定，以政府處理為前置條件，對處理不服的，只能通過行政復(fù)議或者行政訴訟途徑加以解決。③從實踐來看，人民法院在處理類似案件時是區(qū)別對待的，并未一概而論。實際上，從最高法院原副院長在關(guān)于法釋［2005］6 號的新聞會上的講話精神看，司法解釋對此問題的實質(zhì)內(nèi)涵應(yīng)該包含兩層意思，一是本來就沒有經(jīng)營權(quán)的； 二是原來享有經(jīng)營權(quán)后來發(fā)生爭議的。對于第一種情況的當事人，如果提起實質(zhì)為確認經(jīng)營權(quán)的訴訟，應(yīng)該適用《土地管理法》第十六條和司法解釋第一條第二款的規(guī)定，不予受理或駁回起訴并告知其向有關(guān)行政主管部門申請解決。對于第二種，因戶口遷出本集體經(jīng)濟組織、外嫁、發(fā)包方調(diào)整土地等客觀原因?qū)е陆?jīng)營權(quán)是否仍然保留發(fā)生爭議的，人民法院應(yīng)該受理。對于就同一土地簽訂有兩個以上合同的，承包方均主張取得承包經(jīng)營權(quán)的，不能簡單地以權(quán)屬爭議為由不予受理。

二、農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同的效力。

1. 關(guān)于違反民主議定原則的土地承包合同的效力。

根據(jù)《土地管理法》第十四條第二款、第十五條，《村民委員會組織法》第十九條第二款第（ 五） 、（ 六） 項，《土地承包法》第十七條第二款、第十八條第二款第（ 三） 項、第四十八條第一款規(guī)定，如果發(fā)包方違反上述強制性規(guī)定，越權(quán)發(fā)包，人民法院應(yīng)當認定該承包合同無效。法釋［2005］6 號雖未涉及村民要求確認合同無效的情形，但法釋［1999］15 號第二條、第二十五條規(guī)定： 承包合同簽訂滿一年，或雖未滿一年，但承包人已實際做了大量的投入的情況下，人民法院不因發(fā)包方違反法律規(guī)定的民主議定原則越權(quán)發(fā)包而確認該承包合同無效。

原則上，只要合同形式合法，未違反法律的強制性規(guī)定，即為合法有效的合同，應(yīng)予以支持。其次，因違反法定發(fā)包程序?qū)е麓迕袢后w與他人簽訂的合同無效的，原則上應(yīng)認定無效； 對于承包人因此發(fā)生的損失，可予以適當?shù)难a償。

2. 土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)沒有登記或備案的合同效力。

《土地承包法》第三十八條規(guī)定： “土地承包經(jīng)營權(quán)采取互換、轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)，當事人要求登記的，應(yīng)當向縣級以上地方人民政府申請登記。未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。”在審判實踐中，人們對沒有登記的合同效力認識不一。筆者認為，合同的效力與物權(quán)的變動是兩個不同的概念，登記是物權(quán)變動的公示方法，不動產(chǎn)登記是物權(quán)轉(zhuǎn)移的標志，是否登記主要是表明物權(quán)是否轉(zhuǎn)移，是合同履行問題。合同是否有效要根據(jù)合同法的規(guī)定來認定，如果當事人之間對物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)移達成合意，只要這種合意不違反法律法規(guī)的強行性規(guī)定和公序良俗原則，即便沒有完成登記，也應(yīng)當認為合同已經(jīng)成立并生效。④在承包或流轉(zhuǎn)過程中，沒有登記并不影響合同的效力。但未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。《土地承包法》第三十七條規(guī)定： “土地承包經(jīng)營權(quán)采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或者其他方式流轉(zhuǎn)，當事人雙方應(yīng)當簽訂書面合同。采取轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)的，應(yīng)當經(jīng)發(fā)包方同意； 采取轉(zhuǎn)包、出租、互換或者其他方式流轉(zhuǎn)的，應(yīng)當報發(fā)包方備案。”⑤對未經(jīng)備案合同效力如何認定，同樣存在不同認識。其實，承包方通過與發(fā)包方簽訂土地承包經(jīng)營合同在集體所有的土地上設(shè)立土地承包經(jīng)營權(quán)，并不影響土地的歸屬，土地所有權(quán)仍歸本集體經(jīng)濟的農(nóng)民集體所有，發(fā)包方有權(quán)通過承包地備案了解承包經(jīng)營合同的履行情況和土地承包經(jīng)營權(quán)的變動情況，但是，土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)備案制度雖然具有重要性和必要性，但備案不是承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)、合同生效的必要條件。

三、家庭內(nèi)部承包經(jīng)營權(quán)的分割。

我國現(xiàn)行法律及司法解釋，主要是對承包人與政府、集體經(jīng)濟組織和其他人之間的關(guān)系進行規(guī)范，對家庭內(nèi)部之間的關(guān)系鮮有涉及，這給家庭內(nèi)部承包經(jīng)營權(quán)分割糾紛的處理帶來了難題。由于人們觀點的不統(tǒng)一，加上法律適用的難度與實際操作的難度，致使法院對這類案件“敬而遠之”，不予受理，使相當多的當事人的合法權(quán)益沒有得到應(yīng)有的保護。筆者認為，審理好家庭內(nèi)部承包經(jīng)營權(quán)的分割糾紛，首先應(yīng)明確，在一個家庭中，哪些人享有土地承包經(jīng)營權(quán)。有人認為，只有承包土地時分得承包地的人和承包人死亡后的法定繼承人才享有承包經(jīng)營權(quán)。筆者認為，享有承包經(jīng)營權(quán)的人除上述人外，還包括這個家庭新出生的人。

首先，土地作為農(nóng)民生活的主要來源和基本保障，是農(nóng)民最基本的生產(chǎn)資料，與農(nóng)民利益密切相關(guān)。農(nóng)民對土地的渴望是基于其樸素的生存和發(fā)展權(quán)利，也是農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展的原始動力。土地承包經(jīng)營權(quán)一方面反映的是對集體土地的經(jīng)營，另一方面反映農(nóng)戶對土地利益的分配。故土地與其他財產(chǎn)不一樣，剝奪了新生人口的土地承包經(jīng)營權(quán)，無異于剝奪了新生人口的生存權(quán)。其次，《土地承包法》第五條規(guī)定： “農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員有權(quán)依法承包由本集體經(jīng)濟組織發(fā)包的農(nóng)村土地。任何組織和個人均不得剝奪和非法限制農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員承包土地的權(quán)利。”故承包經(jīng)營權(quán)是一種成員權(quán)，隨著成員資格的取得，任何組織和個人均不得剝奪和非法限制。

四、如何保護婦女及上門婿的合法權(quán)益。

從調(diào)查情況來看，目前農(nóng)村侵害婦女土地承包經(jīng)營權(quán)的問題時有發(fā)生，原因在于傳統(tǒng)的道德觀念和農(nóng)民的法律意識以及人們對村民自治的模糊認識，婦女自我權(quán)利保護意識不強，甚至婦女自身對這種侵害也感到“理所當然”。關(guān)于婦女土地承包權(quán)的保護問題，土地承包法作為一個重要問題進行了規(guī)范。《土地承包法》第三十條規(guī)定： “承包期內(nèi)，婦女結(jié)婚，在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其承包地……”該法第五十四條規(guī)定：“發(fā)包方有下列行為之一的，應(yīng)承擔停止侵害，返還原物、恢復(fù)原狀、排除妨害、消除危害、賠償損失等民事責任……（ 七） 、剝奪、侵害婦女依法享有的土地承包經(jīng)營權(quán)……”《土地承包法》明確規(guī)定了婦女作為集體經(jīng)濟組織成員平等享有承包該集體經(jīng)濟組織土地的權(quán)利，對出嫁女的土地承包經(jīng)營權(quán)的保護作出了特別規(guī)定，但在實際操作中仍存在著一些問題。法釋［2005］6 號第三十四條對離婚糾紛中的承包經(jīng)營權(quán)分割進行了規(guī)定。但這些維護婦女土地承包權(quán)的國家法在很多地方還受到“民間法”的嚴重挑戰(zhàn)，甚至有些地方基于“搞活土地經(jīng)營使用權(quán)”還出臺了與國家法律和中央政策相違背的政策。出嫁女的土地承包經(jīng)營權(quán)受法律保護，無論其土地承包經(jīng)營權(quán)是結(jié)婚后從新居住地取得，還是保留結(jié)婚前取得的土地承包經(jīng)營權(quán)，總的原則是不能使其權(quán)利落空。在個案處理中可以區(qū)別情況對待： 對承包期內(nèi)當事人結(jié)婚后從新居住地取得承包土地的，發(fā)包方可以收回其原承包地； 對結(jié)婚后在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地； 對離婚糾紛中婦女分割承包地的請求，只要她作為家庭一員享有承包地的，就應(yīng)依法予以保護。對于上門婿承包地問題，和出嫁女類似，可參照處理。

五、關(guān)于客觀情況變化致合同履行顯失公正的問題。

涉及土地流轉(zhuǎn)的合同，由于受到簽約當時的社會經(jīng)濟條件和法律、政策背景的影響，雙方權(quán)利義務(wù)的約定僅適合于合同簽訂時的情況。而客觀上土地問題極易受社會經(jīng)濟發(fā)展和國家政策的影響，隨著不同時期的客觀條件變化及國家農(nóng)業(yè)政策的調(diào)整，客觀上會導(dǎo)致合同雙方當事人權(quán)利義務(wù)的嚴重失衡，從而引發(fā)糾紛。法釋［2005］6 號第十六條借鑒了情勢變更原則，為解決相關(guān)問題提供了法律依據(jù)。這類案件實踐中當事人往往起訴要求確認合同無效，但事實是并非合同無效，法院不能簡單地對合同的效力進行認定，而應(yīng)根據(jù)客觀事實綜合社會效果加以評判。因此，對歷史的原因或政策性原因引起的流轉(zhuǎn)合同糾紛，不能簡單地以簽訂合同不完全符合法律規(guī)定、權(quán)利義務(wù)失衡為由宣布無效，造成高成本的善后處理工作的發(fā)生。因此，為救濟因客觀原因?qū)е庐斒氯穗p方在合同中的權(quán)利義務(wù)嚴重失衡的現(xiàn)象，法官應(yīng)對當事人進行法律釋明，分析發(fā)生權(quán)利義務(wù)失衡的客觀情況，依照公平原則和誠實信用原則，以情勢變更為理由，調(diào)整承包期限，變動承包金數(shù)額，以化解矛盾，消除糾紛，將國家惠民政策落實到村民頭上，從法律效果和社會效果兩方面，使案件得到妥善處理。

注 釋：

①邵書慧。《科技創(chuàng)業(yè)月刊》當前農(nóng)村土地承包糾紛的調(diào)查與法律思考———基于淮南市八公山區(qū)的調(diào)查，2009 － 10－ 10.

②《中華人民共和國土地法》1999 年 1 月 1 日施行

篇（9）

農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)是家庭承包經(jīng)營制度的完善和發(fā)展，是構(gòu)建現(xiàn)代農(nóng)業(yè)模式，實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的客觀需要。近年來，隨著工業(yè)化、城鎮(zhèn)化不斷推進，農(nóng)村二、三產(chǎn)業(yè)加快發(fā)展，農(nóng)村勞動力大量轉(zhuǎn)移，農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)趨于加快，規(guī)模逐年擴大，呈現(xiàn)出了經(jīng)營主體多元化、流轉(zhuǎn)形式多樣化、利益關(guān)系復(fù)雜化的發(fā)展局面。在新的形勢下，如何促進農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)的健康發(fā)展，是值得我們思考和研究的問題。

1、當前農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)中存在的問題

我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)，反映了生產(chǎn)要素的合理流動和優(yōu)化配置，總體是健康、有效的，但也存在一些不容忽視的問題。

1.1政策措施不完善

首先，隨著土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)規(guī)模擴大、速度加快、流轉(zhuǎn)對象和利益關(guān)系日趨多元，迫切需要地方政府出臺相關(guān)的具體措施，加強管理和服務(wù)，但目前除中央出臺的宏觀政策外，各地區(qū)尚未制定出臺指導(dǎo)土地流轉(zhuǎn)的具體政策措施，土地流轉(zhuǎn)缺乏政策的引導(dǎo)和規(guī)范，制約了農(nóng)村土地的流轉(zhuǎn)。

其次，對土地流轉(zhuǎn)的支持不到位。農(nóng)業(yè)生產(chǎn)投入大、周期長、風險高，收效慢，對大資本缺乏吸引力，而中小投資又往往受制于資金技術(shù)等原因不愿甚至不敢投人，加之目前我國許多地方的農(nóng)民流轉(zhuǎn)意愿不強，寧愿拋荒土地也不愿流轉(zhuǎn)，從目前的實際來看，各級政府尚未出臺針對流轉(zhuǎn)農(nóng)民和流人種田大戶、專業(yè)合作社和企業(yè)公司的具體支持政策，嚴重制約了農(nóng)村土地的流轉(zhuǎn)。

1. 2管理機制不健全

土地流轉(zhuǎn)市場尚未形成，轉(zhuǎn)出轉(zhuǎn)人之間缺乏足夠的信息聯(lián)系，阻礙著土地流轉(zhuǎn)在更多方式、更大范圍和更高層次上進行。轉(zhuǎn)包費、租賃費缺乏科學(xué)依據(jù)，沒有與之相關(guān)聯(lián)的評估、咨詢、公證、仲裁等中介機構(gòu)。農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)服務(wù)機構(gòu)處于空缺狀態(tài)，致使土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)信息網(wǎng)絡(luò)無法建立，土地流轉(zhuǎn)供求信息不能及時有效溝通，而且二輪土地承包的一些遺留問題也得不到及時處理，不少地方存在著農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)落實不到戶，承包合同簽訂不到戶、不規(guī)范、承包經(jīng)營權(quán)證書發(fā)放不到位、流轉(zhuǎn)合同不規(guī)范等問題。

1.3流轉(zhuǎn)運作不規(guī)范

現(xiàn)在農(nóng)戶之間的土地流轉(zhuǎn)多是口頭協(xié)議，未通過簽訂流轉(zhuǎn)合同來規(guī)范流轉(zhuǎn)雙方的權(quán)利和義務(wù)，即使簽訂合同也存在手續(xù)不規(guī)范、條款不完備等問題，土地流轉(zhuǎn)登記管理難度大，特別是農(nóng)戶以口頭協(xié)商流轉(zhuǎn)的土地，縣、鄉(xiāng)農(nóng)村土地承包管理部門難以掌控，更無法登記備案。由于口頭合同穩(wěn)定性差，雙方利益無法受到法律保護，不便于管理，而且也為以后產(chǎn)生不必要的糾紛留下了隱患。同時口頭協(xié)議的隨意性也造成接包方缺乏長期經(jīng)營的打算，舍不得增加投人，積極性不高，不利于農(nóng)業(yè)的長遠發(fā)展。

1. 4服務(wù)保障措施不到位

首先，我國農(nóng)村的社會保障機制尚未形成，土地對農(nóng)民來說仍具有十分重要的社會保障和就業(yè)功能，這就決定了農(nóng)民不肯輕易離開土地。加之我國大部分城鎮(zhèn)化和縣域經(jīng)濟發(fā)展仍較滯后，二、三產(chǎn)業(yè)接納農(nóng)村勞動力的能力有限，許多農(nóng)戶仍靠種地維持生計，不敢也不能放棄土地承包經(jīng)營權(quán)，土地流轉(zhuǎn)只能是小規(guī)模和短期流轉(zhuǎn)，影響了土地資源的優(yōu)化配置和使用效率的提高。其次，土地流轉(zhuǎn)服務(wù)缺位。絕大多數(shù)鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村尚未成立土地流轉(zhuǎn)的服務(wù)機構(gòu)，缺乏合理的引導(dǎo)和組織，沒有真正建立起資產(chǎn)評估、委托、法律咨詢、信息服務(wù)、流轉(zhuǎn)中介等服務(wù)機構(gòu)，供求雙方很難找到一個合理的交易平臺。

1.5流轉(zhuǎn)違法現(xiàn)象時有發(fā)生

少數(shù)地方的基層干部對維護農(nóng)民的土地權(quán)益和堅持農(nóng)村基本經(jīng)營制度的重要性認識不足，不顧客觀實際，盲目對流轉(zhuǎn)下指標定任務(wù)，違背農(nóng)民意愿強行流轉(zhuǎn)。有的地區(qū)為了片面地追求農(nóng)業(yè)規(guī)模經(jīng)營和村集體經(jīng)濟發(fā)展，隨便改變土地承包關(guān)系，用行政手段將農(nóng)戶的承包地轉(zhuǎn)租給企業(yè)經(jīng)營，嚴重影響了農(nóng)民正常的生產(chǎn)和生活;有的地方為了降低開發(fā)成本，更多地招商引資，借土地流轉(zhuǎn)之名，隨意改變土地的農(nóng)業(yè)用途，并強迫農(nóng)民長時間，低價出讓土地經(jīng)營權(quán)。這些問題如不加以糾正，將引發(fā)許多矛盾，甚至動搖農(nóng)村基本經(jīng)濟制度。

2、促進農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的對策

土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)是一項復(fù)雜的、政策性很強的工作，事關(guān)農(nóng)民的切身利益，事關(guān)農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展和社會穩(wěn)定大局。因此，要促進農(nóng)村土地的流轉(zhuǎn)，加快現(xiàn)代農(nóng)業(yè)建設(shè)步伐，就必須要明確思路，抓住影響土地流轉(zhuǎn)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)和問題，突出重點，積極推進，確保農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)的順利進行。

2. 1深化思想認識，確保“五個堅持”

一是堅持穩(wěn)定和完善農(nóng)村基本經(jīng)營制度。以家庭承包經(jīng)營為基礎(chǔ)、統(tǒng)分結(jié)合的雙層經(jīng)營體制，是農(nóng)村的基本經(jīng)營制度，是黨的農(nóng)村政策的基石，必須毫不動搖地堅持。要賦予農(nóng)民更加充分而有保障的土地承包經(jīng)營權(quán)，現(xiàn)有土地承包關(guān)系要保持穩(wěn)定并長久不變。二是堅持尊重農(nóng)戶的土地流轉(zhuǎn)主體地位。尊重農(nóng)戶的選擇，流轉(zhuǎn)與否、采取何種方式流轉(zhuǎn)、流轉(zhuǎn)價格如何確定，要由農(nóng)戶來決定。要按照依法、自愿、有償?shù)脑瓌t引導(dǎo)農(nóng)戶流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)，不能強迫農(nóng)民進人土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場。三是堅持農(nóng)村土地流傳中“三個不得”原則。土地流轉(zhuǎn)的只是承包經(jīng)營權(quán)，不能在流轉(zhuǎn)中變更土地所有權(quán)屬性，侵犯農(nóng)村集體利益;農(nóng)地只能農(nóng)用，不能搞非農(nóng)建設(shè)和開發(fā);受讓方和農(nóng)村基層組織不能以任何借口強迫流轉(zhuǎn)或者壓低租金價格，侵犯農(nóng)民的合法利益。四是堅持因地制宜。土地使用權(quán)的流轉(zhuǎn)不能搞一刀切、一個模式，在條件尚不具備的地區(qū)，應(yīng)提倡農(nóng)戶對自身所經(jīng)營的土地進行勞動積累，提高土地產(chǎn)出率。而在一些經(jīng)濟相對發(fā)達地區(qū)，農(nóng)民從事非農(nóng)生產(chǎn)的機會多且能獲得較穩(wěn)定的收人，應(yīng)鼓勵其進行土地流轉(zhuǎn)。五是堅持管理、規(guī)范、有序。要切實加強對土地流轉(zhuǎn)的管理指導(dǎo)，建立健全流轉(zhuǎn)制度，強化流轉(zhuǎn)信息服務(wù)，規(guī)范流轉(zhuǎn)合同并加強管理，及時調(diào)節(jié)流轉(zhuǎn)糾紛，維護各方利益，確保土地流轉(zhuǎn)和規(guī)模經(jīng)營規(guī)范有序。

2. 2抓緊出臺制定促進土地流轉(zhuǎn)的政策措施

各省要結(jié)合實際，盡快制定出臺土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)實施意見，明確農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)的指導(dǎo)思想、總體目標、基本原則以及加快農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)、推進規(guī)模經(jīng)營、提高土地經(jīng)營效益等方面的政策措施，指導(dǎo)和規(guī)范農(nóng)村的土地流轉(zhuǎn)，加強管理和服務(wù)，使土地流轉(zhuǎn)有法可依。同時，各級政府和各級部門要盡快制定出臺支持土地流轉(zhuǎn)的具體措施，對土地流出的農(nóng)民進行獎勵，做好各種保障服務(wù)，解除農(nóng)民的后顧之憂，提高流轉(zhuǎn)意愿;加大對種田大戶、專業(yè)合作社和一些龍頭企業(yè)的扶持力度，提高他們的投資意愿，推動規(guī)模經(jīng)營;建立健全土地流轉(zhuǎn)的服務(wù)機構(gòu)，不斷完善服務(wù)措施，規(guī)范農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)。 轉(zhuǎn)貼于

2. 3切實解決好農(nóng)村土地二輪承包遺留問題

穩(wěn)定農(nóng)村土地承包關(guān)系，把農(nóng)民土地承包經(jīng)營權(quán)長久不變的政策落到實處。按照有關(guān)法律和政策要求，二輪承包時簽訂的耕地承包合同，承包期限不達30年的，要補簽到30年;對尚未簽訂農(nóng)村土地承包合同或合同簽訂不規(guī)范的，要補簽或重新簽訂規(guī)范的書面合同;對沒有按照國家規(guī)定式樣制發(fā)承包經(jīng)營權(quán)證書的，縣(市、區(qū))要安排落實經(jīng)費印制，補、換發(fā)到戶;土地承包合同檔案資料不健全的要收集整理歸檔，妥善保管。

2. 4規(guī)范土地流轉(zhuǎn)行為，確保流轉(zhuǎn)規(guī)范有序

以實施流轉(zhuǎn)合同制和備案制為重點，規(guī)范流轉(zhuǎn)行為。按照農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)合同示范樣本，結(jié)合本區(qū)域的實際，指導(dǎo)流轉(zhuǎn)雙方簽訂規(guī)范性合同文本，報發(fā)包方和鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)經(jīng)管理機構(gòu)備案。建立農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)合同鑒證制度，對流轉(zhuǎn)合同及有關(guān)資料進行歸檔并妥善保管。建立流轉(zhuǎn)情況登記冊，及時記載和反映流轉(zhuǎn)情況，對以轉(zhuǎn)包、出租或其它方式流轉(zhuǎn)的要及時辦理相關(guān)備案登記，以轉(zhuǎn)讓、互換方式流轉(zhuǎn)的要及時辦理有關(guān)承包合同和土地承包經(jīng)營權(quán)證變更手續(xù)。

2. 5完善流轉(zhuǎn)市場體系，加強流轉(zhuǎn)管理服務(wù)

首先，建立健全土地流轉(zhuǎn)服務(wù)網(wǎng)絡(luò)和信息體系，搭建土地流轉(zhuǎn)信息平臺，做好流轉(zhuǎn)規(guī)劃、匯集信息、溝通供求、價格評估等工作。在有條件的市、縣建立農(nóng)村產(chǎn)權(quán)擔保公司等中介機構(gòu)，為農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)進行行為擔保，開展土地評等定級和估價工作，加強地籍管理和土地市場管理。其次要構(gòu)建農(nóng)村土地承包糾紛調(diào)解仲裁體系。在縣級成立農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會，鄉(xiāng)鎮(zhèn)成立農(nóng)村土地承包糾紛調(diào)解委員會，村級設(shè)立土地承包糾紛調(diào)解小組。鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)村土地承包糾紛調(diào)解委員會或村級土地承包糾紛調(diào)解小組負責對土地承包及流轉(zhuǎn)糾紛進行調(diào)解。縣級農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會負責對雙方當事人不愿協(xié)商、調(diào)解或協(xié)商、調(diào)解不成，申請仲裁的糾紛進行仲裁。

2. 6健全農(nóng)經(jīng)管理機構(gòu)，加強對流轉(zhuǎn)的指導(dǎo)

篇（10）

    在我國，圍繞著《物權(quán)法》草案的出臺，物權(quán)法學(xué)界對如何制定這部法律進行了熱烈的討論，如中國到底應(yīng)該不應(yīng)該制定一部物權(quán)法，究竟是用大的財產(chǎn)法概念還是局限于物權(quán)法這一概念，我國的物權(quán)法制定中什么是最關(guān)鍵的，立法技術(shù)與立法政策在物權(quán)法制定中的作用哪個更重要，等等。本文筆者對下面幾個問題加以分析:

    一、關(guān)于一些重要的物權(quán)制度

    1.所有權(quán)。制定物權(quán)法，只規(guī)定一般的所有權(quán)制度是遠遠不夠的，必須對國家所有權(quán)、集體所有權(quán)、私人所有權(quán)作出區(qū)分。因為，我國有大量的國有財產(chǎn)存在，有大量的集體財產(chǎn)存在，又有大量的正在日益增長的私人財產(chǎn)的存在。如果不注意這些情況，只是籠統(tǒng)地講財產(chǎn)所有權(quán)，就很難體現(xiàn)出我國的基本經(jīng)濟制度。由于我國物權(quán)制度改革的重中之重是國家所有權(quán)的實現(xiàn)方式，因而，我們首先要把國家所有權(quán)的要害問題說清楚。另外，對集體所有權(quán)，人們常常說不清楚其權(quán)利主體。我們必須明確集體成員，了解集體所有權(quán)怎么行使，同時弄明白集體所有權(quán)是不是特殊的一種成員的共有權(quán)，成員的權(quán)利應(yīng)該如何得到保護。另外，所有權(quán)是集體的，那么如何使其成員享有物權(quán)呢?因此，集體所有權(quán)下面必須有一個能夠得到法律堅強保障的承包經(jīng)營權(quán)，并保證承包期限且使其能夠轉(zhuǎn)讓、抵押并能夠出租。其實質(zhì)是使我國的農(nóng)民有一份自己的物權(quán)。只有這樣才能使中國農(nóng)民能夠用這一點財產(chǎn)走出土地，轉(zhuǎn)向其他行業(yè)。

    2.物上請求權(quán)制度。物上請求權(quán)是指物權(quán)的圓滿狀態(tài)受到妨害時，物權(quán)人得請求妨害人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利，一般包括請求停止侵害、排除妨害、恢復(fù)原狀、返還原物等權(quán)利。

    3.物權(quán)的公示與公信制度。就不動產(chǎn)而言，物權(quán)以登記作為公示的方法，而動產(chǎn)物權(quán)以占有作為權(quán)利享有、以交付作為權(quán)利變更的公示方法。在此前提下，即使公示出的物權(quán)有瑕疵，法律對于信賴此公示方法所表示的物權(quán)而與之為交易的人，仍然承認有和真實物權(quán)相同的法律效果。這一保護第三人善意取得的制度已經(jīng)越來越成為現(xiàn)代法治國家在市場經(jīng)濟下有力提高市場交易安全度而努力倡導(dǎo)的原則。

    4.取得時效制度。取得時效制度是指無權(quán)利人以一定狀態(tài)占有他人財產(chǎn)或行使他人財產(chǎn)權(quán)利，達一定期間即取得其所有權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利的制度。

    5.用益物權(quán)。傳統(tǒng)意義上所說的用益物權(quán)，實際上就是不動產(chǎn)的用益物權(quán)，而且不動產(chǎn)用益物權(quán)更多的是土地的用益物權(quán)，連房屋都沒有用益物權(quán)。所以，在制定物權(quán)法時，應(yīng)考慮對房屋的用益權(quán)作出相關(guān)規(guī)定。另外還有空間使用權(quán)、典權(quán)，也是應(yīng)該考慮納人物權(quán)法。當然，如果能夠把無形財產(chǎn)即知識產(chǎn)權(quán)的一些基本的法規(guī)也

    2.以王利明先生為代表的學(xué)者反對采納物權(quán)行為理論。他們認為我國民法從未承認動產(chǎn)所有權(quán)的移轉(zhuǎn)必須具有物權(quán)合意，同時我國法律也不承認在不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同中存在債權(quán)合同和物權(quán)合同兩個合同，不動產(chǎn)的交付也是依據(jù)不動產(chǎn)買賣合同所產(chǎn)生的義務(wù)，而不動產(chǎn)的登記也要以不動產(chǎn)買賣合同為依據(jù)。

    3.以梁慧星先生為代表的學(xué)者們主張采納物權(quán)行為的獨立性，但不采納物權(quán)行為無因性觀點。他們認為，物權(quán)行為理論的重點在于物權(quán)變動與原因行為的區(qū)分和物權(quán)變動以登記和交付為生效要件，而不在于“物權(quán)行為”及其“無因性”。因此物權(quán)法草案不采物權(quán)行為無因性理論，而應(yīng)明文規(guī)定物權(quán)變動與原因行為的區(qū)分原則和公示原則。

    筆者認為，物權(quán)行為理論作為德國民法典的基礎(chǔ)理論之一，在保持法典體系完整、邏輯嚴密等方面具有重要作用。但是，在我國法律體系中由于存在善意取得、瑕疵擔保等制度，同時物權(quán)行為理論本身也存在嚴重缺陷，如嚴重損害出賣人利益，而且其內(nèi)容也是晦澀難以理解，因而，筆者主張，我國物權(quán)立法中不應(yīng)采納這種理論。

    三、關(guān)于禁止農(nóng)民轉(zhuǎn)讓或抵押農(nóng)地使用權(quán)問題

    判斷一項財產(chǎn)權(quán)利的法律規(guī)則是否正當合理，除了要看其規(guī)范目標是否正當以及能否達到目標外，重要的是看該法律規(guī)則實際上如何分配了財富和風險，如何影響人們的行為。

    在已經(jīng)出臺的幾部《物權(quán)法》建議稿中，梁慧星教授主持的建議稿中關(guān)于土地承包經(jīng)營權(quán)是以“農(nóng)地使用權(quán)”取代“土地承包經(jīng)營權(quán)”。他們認為土地承包經(jīng)營權(quán)其實是一種債權(quán)，而不是物權(quán)，需留給土地轉(zhuǎn)承包人。這種農(nóng)地使用權(quán)的規(guī)定或許是基于中國農(nóng)村已經(jīng)取得的經(jīng)驗基礎(chǔ)，目的是為實現(xiàn)農(nóng)地使用關(guān)系的物權(quán)化，保護承包農(nóng)戶的合法權(quán)益，但建議稿中關(guān)于“農(nóng)地使用權(quán)不得轉(zhuǎn)讓或抵押”的規(guī)定，在物權(quán)法層面上來說，其正當合理性是值得研究的。