時間：2023-03-14 14:47:11
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事實和理由：
申請人JS（一審被告、二審上訴人）與甘某（一審原告、二審被上訴人）及施某（2008年4月14日患病死亡）三人以前均系某公司，1992年起，三人合伙向公司進行內(nèi)部承包，對外以某公司的名義承包工程，對內(nèi)向某公司交納管理費。三合伙人之間的大致分工是：施某對外聯(lián)系業(yè)務(wù)，甘某對工程進行預(yù)算、結(jié)算，JS管理財務(wù)。由于文化水平比較低，三人之間沒有簽訂書面合伙協(xié)議，合伙人之間對合伙事項的管理并不規(guī)范。合伙期間，三人合伙承包了一些工程項目。2007年，由于施某病重去了外地住院治療，2008年4月14日施某死亡，內(nèi)部結(jié)算無法進行。2008年9月，甘某以合伙人內(nèi)部未進行結(jié)算為由，向貴溪市人民法院提訟，要求對合伙承包的工程項目進行內(nèi)部結(jié)算，分配利潤100000元人民幣（以結(jié)算后結(jié)果增減）
2010年元月15日，貴溪市人民法院作出《民事判決書》[（2008）貴民一初字第Y號]，貴溪市人民法院在沒有任何證據(jù)的情況下，錯誤認為申請人采取以重復(fù)做帳，收入不入帳，自寫領(lǐng)條領(lǐng)款等方式侵占合伙人財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)返還侵占財產(chǎn)的民事責(zé)任，錯誤判決由JS將侵占的合伙財產(chǎn)計人民幣366135.26元的一半計人民幣183067.63元返還給甘某。
申請人JS不服一審判決，向YT市中級人民法院提起上訴。2010年6月28日，YT市中級人民法院作出《民事判決書》[（2010）鷹民一終字第X號]，YT市中級人民法院認為原判決認定事實部分有誤，但判決結(jié)果并無不妥，數(shù)額正確，應(yīng)予維持，故錯誤判決：駁回上訴，維持原判。
上述一審、二審判決是完全錯誤的，具體如下：
1、一、二審認定的基本事實缺乏證據(jù)證明，申請人JS有新證據(jù)足以原判決。
一審認為：“合伙期間，被告（JS）采用重復(fù)做賬、收入不入帳、自寫領(lǐng)條、借用他人名義侵占合伙人財產(chǎn)計人民幣366135.26元（其中重復(fù)做帳為：市圖書館工程8285.5元、市檢察院工程中2888.85元……借用張某名義領(lǐng)走人民幣230570.68元）”；二審認為：“上訴人原判決認定事實部分有誤，但判決結(jié)果并無不妥，數(shù)額正確，應(yīng)予維持。”一、二審認定的上述事實缺乏證據(jù)證明，特別是認定JS借用張某的名義領(lǐng)走人民幣230570.68元，完全背離了基本事實。1997年，張某承接了三合伙人承包的原貴溪四中工程中的鋁合金窗裝飾工程，這230570.68元就是付給張某的鋁合金窗裝飾工程款。試想一下，工程完工已十多年了，張某做完工程豈肯不領(lǐng)工程款？如果張某沒有領(lǐng)走這筆工款，他豈不是要天天找上門來？這樣明顯的事實，這樣淺顯的道理，一、二審法院就是置之不理。二審時，JS向法院提交了一分張某出具的證明，證明張某收到的23萬多元工程款是由JS支付的，但是二審法院以證人未到庭作證，且該證明系復(fù)印件為由，對此證據(jù)不予認可。現(xiàn)在張某已將證明原件和身份證復(fù)印件交給了JS，張某也應(yīng)愿意接受法院質(zhì)證，該證據(jù)足以原判。《民事訴訟法》第一百七十九條規(guī)定：“當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：（一）有新的證據(jù)，足以原判決、裁定的；（二）原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的。 ”依此法律規(guī)定，本案應(yīng)當(dāng)再審。
2、JS曾向二審法院申請調(diào)取新證據(jù)，法院拒不調(diào)取。
本案的最關(guān)鍵的證人張某，因本人在外地工作，無法出庭作證。二審時，JS曾申請法院去張某的工作地調(diào)查取證，但是法院卻拒絕去外地調(diào)查取證。《民事訴訟法》第一百七十九條規(guī)定：“當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：（五）對審理案件需要的證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的。”依此法律規(guī)定，本案應(yīng)當(dāng)再審。
3、原判決超了出訴訟請求。
本案一審原告甘某的訴訟請求是：要求對合伙承包的工程項目進行內(nèi)部結(jié)算，分配利潤100000元人民幣（以結(jié)算后結(jié)果增減）原告的要求是分配利潤100000元，雖然也注明“以結(jié)算后結(jié)果增減”，但訴訟過程中并沒實際提出增加訴訟請求。原告所交納的案件受理費為2300元，這也是按標的100000元計算出來的，以后也沒有增加案件受理費__原告甘某沒有增加訴訟請求是可以肯定的。但是，一、二審法院卻判決JS支付183067.63元，遠遠超出了原告甘某的訴訟請求。《民事訴訟法》第一百七十九條規(guī)定：“當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：（十二）原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的。”依此法律規(guī)定，本案應(yīng)當(dāng)再審。
4、同一律師事務(wù)所的律師原、被告雙方出庭參加訴訟，不符合法律規(guī)定，一審違反法定程序。
一審時，原告甘某的委托人王某是江西某律師事務(wù)所的律師，被告JS的委托人龔某，也是江西某律師事務(wù)所的律師：同一律師事務(wù)所的律師原告和被告雙方出庭參加訴訟。司法部《關(guān)于同一律師事務(wù)所的律師不宜擔(dān)任同一案件原被告人的批復(fù)》（司復(fù)〔2001〕12號）規(guī)
定：“同一律師事務(wù)所的律師分別擔(dān)任同一案件原、被告雙方人的行為，屬于雙重，應(yīng)依據(jù)《律師違法行為處罰辦法》的規(guī)定，對律師事務(wù)所予以處罰。”司法部《律師和律師事務(wù)所違法行為處罰辦法》（司法部令第86號）第九條規(guī)定：“律師事務(wù)所有下列行為之一的，由省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關(guān)給予警告、沒收違法所得、停業(yè)整頓3個月以上1年以下的處罰。”《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》（中華全國律師協(xié)會）第二十八條第二款也規(guī)定：“同一律師事務(wù)所不得訴訟案件的雙方當(dāng)事人，偏遠地區(qū)只有一律師事務(wù)所的除外。”依據(jù)上述規(guī)定，同一律師事務(wù)所的律師不能原告和被告雙方出庭參加訴訟。
最高人民法院《第一審經(jīng)濟糾紛案件適用普通程序開庭審理的若干規(guī)定》（最高人民法院審判委員會第602次會議討論通過）第13、14條規(guī)定：“審判長核對當(dāng)事人及其訴訟人的身份，并詢問各方當(dāng)事人對于對方出庭人員有無異議。當(dāng)事人的身份經(jīng)審判長核對無誤，且當(dāng)事人對對方出庭人員沒有異議，審判長宣布各方當(dāng)事人及其訴訟人符合法律規(guī)定，可以參加本案訴訟。”依此規(guī)定，審判長應(yīng)當(dāng)對訴訟人的身份進行核對，只有符合法律規(guī)定的訴訟人才可以參加訴訟。但是一審法院并沒糾正雙重這一違法行為，讓不符合法律規(guī)定的訴訟人參加訴訟，可能損害當(dāng)事人的利益，可能影響案件的正確判決，程序違法。
《民事訴訟法》第一百七十九條第二款規(guī)定：“對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形，或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄，，枉法裁判行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審。”依此法律規(guī)定，本案應(yīng)當(dāng)再審。
綜上所述，本案一、二審判決認定的基本事實缺乏證據(jù)證明，當(dāng)事人有新證據(jù)足以原判決，法院拒不調(diào)查收集證據(jù)，原判決超了出訴訟請求，而且違反法定程序，依據(jù)《民事訴訟法》第一百七十九條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)再審。
《民事訴訟法》第一百八十七條規(guī)定：“最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。”為維護合法權(quán)益不受侵犯，特申請YT市人民檢察院提請江西省人民檢察院向江西省高級人民法院對本案提出抗訴。
此致
法定代表人：.........，該公司經(jīng)理
被申請人：公司乙
住所地：...........
法定代表人：........，該公司經(jīng)理
申請請求：
申請人公司甲對安徽省淮北市中級人民法院[2019]淮民二終字.......號及安徽省淮北市烈山區(qū)人民法院[2019]烈民二初字第......號判決書不服，請求貴院依審判監(jiān)督程序進行抗訴。
事實及理由：
2019年公司甲與公司乙簽訂煤炭供貨合同，該合同約定：“貨到收貨地徐州銅山港，含稅價800元/噸。”，“貨到收貨港前一切費用由供貨方負責(zé)，到港后的費用由收貨方承擔(dān)。”，“第一批貨后，結(jié)算方式為貨到收貨港十天一次性付清全額貨款。”
公司乙聲稱：貨已交付，公司甲一直未付貨款。公司乙提供證據(jù)：1、煤炭供貨合同及授權(quán)委托書；2、收款收據(jù)；3、公司甲的原材料檢驗報表；4、公司丙2019年2月14日出具的證明；5、武維維2019年2月14日出具的證明；7、煤炭化驗單；8、手機繳費發(fā)票及手機短信。
我方對煤炭供貨合同及授權(quán)委托書的效力不存在異議。然而，東南運輸公司提供的“收款收據(jù)”證據(jù)無論從形式上還是從實質(zhì)上都無法證明我方收到貨物。第一，“收款收據(jù)”的名稱與收取貨物的收據(jù)形式上不相符；第二，“收款收據(jù)”上的填票人“李雙”系何人無法證明其身份；第三，“收款收據(jù)”上收款人簽名無法確認為何人；第四，“收款收據(jù)”上無公司甲的公章。數(shù)額這么大的一批貨物，收貨人開具的收貨收據(jù)形式不合法，無單位公章且簽名無法辨認，對這一現(xiàn)象值得我們?nèi)ド倘丁?/p>
證據(jù)“武維維2019年2月14日出具的證明”。首先，是否真有武維維這個人，無法證實。其次，其證明收到恒升管樁港務(wù)費，即使此人真實存在，其可有證明這一內(nèi)容的職能值得懷疑。再者，收到恒升管樁有限公司港務(wù)費，繳費人可為該公司人員其無法查實。換句話說，貨物是否達到港口的事實此證據(jù)都無法證明，更何談后面的證明內(nèi)容。
證據(jù)“公司丙2019年2月14日出具的證明”、“公司丙結(jié)算收據(jù)”及法院“對朱從敬的問話筆錄”。首先，“公司丙2019年2月14日出具的證明”無該公司公章，該證據(jù)是否合法，是否具有證明力不言而喻。其次，這些證據(jù)相互印證只能達到證明該公司是與劉某某聯(lián)系，煤是劉某某的一直在其控制范圍內(nèi)，且在聯(lián)系時僅有第二人出現(xiàn)，即“姓高的”，此人又為何人僅有劉某某本人知道。至于貨物是否由公司丙運到公司甲無法僅憑此證據(jù)就能達到證明的目的。運輸公司與人簽訂運輸合同僅僅是憑前去聯(lián)系人嘴中得知是哪家單位需要運輸貨物，到底真是不是這家公司讓他們運送貨物，他們是不會要求聯(lián)系人拿自己單位的營業(yè)執(zhí)照或者其他相關(guān)證明證明自己身份的。因此，公司丙的結(jié)算憑證上繳費人是否為公司甲更無從證明。再者，公司丙結(jié)算收據(jù)是在2019年10月4日開具的，而“收款收據(jù)”的日期是2019年10月2日，退一步說，對該“收款收據(jù)”除日期外不存在異議，在沒有收到貨物之前就簽收貨收據(jù)，是完全不符合邏輯的，根本無法理解。上述證據(jù)相互矛盾，不具有真實性，依法均不應(yīng)采納。
證據(jù)“公司甲的原材料檢驗報表”與“煤炭化驗單”。首先，“煤炭化驗單”的日期為2019年9月29日，欲證明煤炭符合質(zhì)量標準，在一審和二審中淮北市東南汽車運輸公司聲稱沒必要告訴對方，檢驗結(jié)果不告訴合同方，其檢驗的意義何在。其次，“公司甲的原材料檢驗報表”2019年10月10日及10月3日表明煤炭質(zhì)量不合格，合同書中約定：“當(dāng)收貨方港口對煤炭驗收質(zhì)量有異議或者其他異常情況時，應(yīng)將此煤炭單獨堆放并在收到煤炭48小時內(nèi)通知供貨方。供貨方應(yīng)在48小時內(nèi)派員共同抽樣送達徐州市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局復(fù)驗并以此數(shù)據(jù)作為最終的結(jié)算依據(jù)。否則視為無異議。”我方在沒有收到貨物的情況下，知道貨物不符合要求且對方逾期不履行合同，在意識上完全善意的考慮到可能是對方質(zhì)量不合格，等有合格的煤炭會給我方聯(lián)系。現(xiàn)對方把其作為證據(jù)，針對此證據(jù)發(fā)表以下看法。首先，合同中明確約定貨到港口對煤炭質(zhì)量有異議，48小時內(nèi)告知供貨方，我方最早對煤炭質(zhì)量檢驗是在2019年10月3日，而“收款收據(jù)”日期為2019年10月2日，退一步說，即使我方知道貨物到港了，在沒有檢驗貨物是否符合要求前，忙著花運費聯(lián)系運輸公司把貨運回公司，且把貨物拉回來后時隔一天再去檢驗貨物是否符合要求，作為正常人是無法理解這一行為的，且在庭中對方主張的這一事實也沒有給出合理的說明。再退一步說，即使貨拉回公司了，2019年10月3日檢驗已不符合要求，超過48小時不通知供貨方，等一周后即10月10日再做一次檢驗，把不符合標準的貨物放在家中，等待承擔(dān)給付符合要求的貨物價款的責(zé)任，明顯是不合常理的。從上更顯然表明，公司乙提供的證據(jù)相互矛盾，不能自圓其說。
證據(jù)“手機繳費發(fā)票及手機短信”。“收款收據(jù)”上的收款人簽名無法確定為何人，手機短信內(nèi)容對本案任一事實都起不到證明的效力，該證據(jù)與本案不具關(guān)聯(lián)性。
綜上所述，公司乙提供的證據(jù)大部分不具合法性和證明力，且相互矛盾，無法證明其欲證明內(nèi)容，淮北市烈山區(qū)人民法院和淮北市中級人民法院不遵循證據(jù)規(guī)則，不尊重客觀事實，有法不依，作出公司甲償付公司乙貨款等的錯誤判決，明顯不當(dāng)。故申請人申請淮北市人民檢察院提請安徽省人民檢察院向淮北市中級人民法院對本案提出抗訴，以維護法律及檢察機關(guān)應(yīng)有的公正和尊嚴，維護申請人的合法權(quán)益。
刑事申請抗訴書再審是為糾正已經(jīng)發(fā)生法律效力的錯誤判決、裁定，依照審判監(jiān)督程序，對案件重新進行的審理。
《刑事訴訟法》第二百五十四條規(guī)定，最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，如果發(fā)現(xiàn)確有錯誤，有權(quán)按照審判監(jiān)督程序向同級人民法院提出抗訴。人民檢察院抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭重新審理，對于原判決事實不清楚或者證據(jù)不足的，可以指令下級人民法院再審。
（來源：文章屋網(wǎng) ）
1997年，龐君與程冰結(jié)識。之后，龐君以做生意，缺資金為由，陸續(xù)向程冰借錢，少則數(shù)千，多則十幾萬。
2007年5月10日，兩人最終確認借款250萬元人民幣。雙方簽訂了《借款合同》及《抵押擔(dān)保合同》，約定龐君因向程冰借款人民幣250萬元，將登記在自己名下的一套雙拼別墅作為借款抵押擔(dān)保。同日，兩人至別墅所在區(qū)的房地產(chǎn)登記處辦理了上海市房地產(chǎn)他項權(quán)利登記證明。
后來，龐君并未按約還款，當(dāng)程冰準備訴訟時，卻發(fā)現(xiàn)抵押物已被夷為平地，而抵押物的拆除與輝明公司有關(guān)。
2008年3月14日，程冰向上海市靜安區(qū)人民法院提訟，要求龐君歸還借款250萬元，支付利息58.5萬元、違約金20萬元，要求輝明公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。2008年7月16日，法院判決龐君歸還程冰250萬元借款及支付部分利息、違約金，駁回了要求輝明公司承擔(dān)連帶責(zé)任的訴訟請求。判決后，原被告均未提出上訴。
看似簡單的判決就這樣被塵封了多年，卻在2011年6月，因案外人的一紙抗訴申請書被上海市靜安區(qū)人民檢察院重新開啟。
別墅原主帶出連環(huán)訴訟
向靜安檢察院遞交抗訴申請書的是原審第二被告輝明公司的上級公司――輝明集團。輝明集團稱，原審第一被告龐君原系輝明集團下屬關(guān)聯(lián)公司法定代表人。2002年12月，輝明集團因資金困難，商業(yè)貸款又難以申請，當(dāng)時的管理層就決定用公司所有的13套房屋產(chǎn)權(quán)以“出售”的名義過戶給22名本公司及關(guān)聯(lián)公司員工，并以此獲取銀行按揭貸款供公司使用。
當(dāng)時公司兵行險招，也是出于無奈，因此特別選擇了一些值得信任的高級員工，龐君就是其中之一。
為保障公司利益，公司掌管了房地產(chǎn)權(quán)證、房款發(fā)票、契稅申報及完稅證等一系列原件，每月按揭還款均由公司承擔(dān)。
公司還與員工約定，該房產(chǎn)不得用于個人抵押。如此多年，大家一直相安無事。
2006年10月，輝明集團資金狀況改善，便開始陸續(xù)將上述房屋的產(chǎn)權(quán)登記恢復(fù)到公司名下，為表示對員工的感謝，公司還給予了每人一次性的獎金。
但輪到龐君時，他卻拒絕了。2007年1月，涉案房屋開始拆除。
輝明集團認為，龐君在獲悉房屋被拆除后便與程冰惡意串通，虛構(gòu)債務(wù)，并在明知涉案房屋的房地產(chǎn)權(quán)證原件在輝明集團手中的情況下，于2007年4月25日以房地產(chǎn)權(quán)證遺失為名申請補辦。
隨后兩人以借款抵押為名，在系爭房屋上設(shè)定了程冰的抵押權(quán)。等到確認涉案房屋已被拆平后，程冰與龐君向法院提出借款訴訟和抵押權(quán)滅失賠償訴訟，妄圖以此蒙蔽法院并借助法院判決從輝明集團處獲取250萬元的賠償款。
靜安檢察院受理該案后發(fā)現(xiàn)，原審訴訟其實只是一個開始，緊跟著的還有一系列連環(huán)訴訟。
在2008年7月16日的判決生效之后，7月21日，程冰立即又向靜安法院提出了新的訴訟。他以別墅被輝明集團拆除，致使其喪失了實現(xiàn)債權(quán)的保證為由，要求法院判令龐君與輝明集團共同賠償其損失250萬元。陷入被動的輝明集團，終于忍無可忍，于2009年7月向房屋所在地法院提訟，要求法院確認輝明集團與龐君之間簽訂的《上海市商品房出售合同》無效。
之后的兩輪訴訟還都經(jīng)歷了上訴程序。前訴對程冰要求龐君與輝明集團共同賠償?shù)脑V訟請求不予支持。后訴判決認為，龐君與輝明集團之間的房屋買賣是假，獲取銀行貸款是真，雙方以合法形式掩蓋非法目的，確認合同無效。
看似大獲全勝的輝明集團拿著法院的判決，到房地產(chǎn)交易中心申請辦理涉案房屋抵押權(quán)的滌除和房地產(chǎn)所有權(quán)的變更手續(xù)，卻被告知，必須提供相關(guān)法院滌除涉案房屋抵押權(quán)和確認輝明集團對涉案房屋享有所有權(quán)的裁判文書和協(xié)助執(zhí)行通知書，方可辦理。
然而，之前的所有判決均未直接否定程冰對涉案房屋抵押權(quán)的效力，輝明集團對于涉案房屋依法所享有的權(quán)利仍然無法恢復(fù)。
此時，所有的問題又回到了原點。龐君到底有沒有向程冰借過250萬元呢？如果借貸關(guān)系不成立，那么由此而派生出來的抵押關(guān)系也就不成立，因為從權(quán)利不得脫離利而單獨存在。靜安檢察院發(fā)現(xiàn)，該起抗訴案件已然成為解開所有訴訟糾紛的關(guān)鍵。
疑似“二百五”的債主
靜安檢察院民事行政檢察科的檢察官通過約談申訴人和被申訴人、調(diào)閱案卷、研究庭審筆錄等，發(fā)現(xiàn)龐君和程冰之間的借款關(guān)系存在四大疑點。
疑點一：當(dāng)事人對借款情形的陳述前后不一，其記憶不合邏輯。程冰在原審訴訟階段，對借款的時間和單筆數(shù)額有兩種截然不同的表述，到了檢察院申訴階段，又出現(xiàn)了第三種表述。尤其對于首筆、末筆借款發(fā)生的大致時間，大額借款的情形，均稱記不清了，不符合客觀規(guī)律。
疑點二：若按其所述，借款發(fā)生過程則不合常理。龐君和程冰系一般朋友關(guān)系，在借款人無任何資信保證或?qū)嵨锏盅旱那闆r下，僅出現(xiàn)單向、多筆的大額借出，卻從未有款項還入，長達10年之久，有悖于日常經(jīng)驗法則。
疑點三：大額交付現(xiàn)金的做法不合交易習(xí)慣。250萬元借款，每筆都上萬，當(dāng)事人不選擇安全便捷的銀行轉(zhuǎn)賬，卻全部以現(xiàn)金交付，不符合一般交易習(xí)慣。
疑點四：缺乏交付憑證，僅憑借款合同不足以認定250萬元借款的實際發(fā)生。
為防止當(dāng)事人通過虛假訴訟惡意侵害國家、集體或第三人的合法權(quán)益，司法實踐中，對雙方當(dāng)事人抗辯主張無明顯對抗，借款人自認收到大額資金，并以現(xiàn)金方式進行交付，應(yīng)審查交付的金額、時間、地點、次數(shù)、在場人員、出借人的資金來源、出借人和借款人的資金狀況等細節(jié)情況。而本案當(dāng)事人無法提供任何憑證，僅有雙方自認，以此認定250萬元借款事實依據(jù)不足。
靜安檢察院審查認為，系爭房屋雖登記于龐君名下，但實際權(quán)利人是輝明集團。龐君明知房產(chǎn)所有權(quán)實際不屬于自己，并與輝明集團已有不得用于個人抵押約定，仍通過補辦房產(chǎn)證將房屋用作其借款抵押擔(dān)保，之后又通過二次訴訟要求輝明集團承擔(dān)賠償責(zé)任。
顯然，龐君不僅僅存在惡意將上述房屋抵押擔(dān)保，而且存在虛構(gòu)借款，以借助司法審判實現(xiàn)房屋抵押權(quán)，進而占有輝明集團財產(chǎn)的可能。在檢察官的認真核對及對細節(jié)的一再追問下，程冰和龐君終于無言以對。
首先,修正案對當(dāng)事人訴權(quán)的保護集中體現(xiàn)在“寬進”:其一,提高了申訴案件立案審查的法院級別。表現(xiàn)在:原民訴法第一百七十八條規(guī)定的“當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,認為有錯誤的,可以向原審人民法院或者上一級人民法院申請再審,但不停止判決、裁定的執(zhí)行”,而修正案取消了可以向原審人民法院申請再審的規(guī)定。其中的立法本意當(dāng)然是為了解決目前當(dāng)事人在原審法院申訴難以立案的問題。其二,對法院審查立案的事由或標準進行了明晰化、具體化。民訴法修正案將再審事由從5項情形具體化為13項情形,不僅有利于當(dāng)事人申請再審,而且明示人民法院審查立案的標準,增強了可操作性,減少隨意性,可避免應(yīng)當(dāng)再審的不予再審,切實保障當(dāng)事人申請再審的權(quán)利。其三,對當(dāng)事人部分案件的申訴期限做了特殊延長。修改后民訴法在維持原規(guī)定“當(dāng)事人在生效判決、裁定后二年內(nèi)申請再審”的同時,針對特殊情形適當(dāng)延長了當(dāng)事人申請再審的期間:兩年后據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更,以及發(fā)現(xiàn)審判人員在審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起三個月內(nèi)提出。這樣更利于保護當(dāng)事人的權(quán)利。其四,修正案完善了檢察機關(guān)法律監(jiān)督的規(guī)定,加大了檢察機關(guān)的監(jiān)督力度。修改后的民訴法將抗訴事由從現(xiàn)行法律規(guī)定的4項情形進一步具體化為5項情形,并明確規(guī)定接受抗訴的人民法院應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)作出再審的裁定。
二、當(dāng)事人再審申請條款的模糊之處
根據(jù)修改后民訴法第一百八十一條規(guī)定:“人民法院應(yīng)當(dāng)自收到再審申請書之日起三個月內(nèi)審查,符合本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,裁定再審;不符合本法第一百七十九條規(guī)定的,裁定駁回申請。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準。因當(dāng)事人申請裁定再審的案件由中級人民法院以上的人民法院審理。最高人民法院、高級人民法院裁定再審的案件,由本院再審或者交其他人民法院再審,也可以交原審人民法院再審。” 該條第二款有模糊之處:其一,此款最后的“原審人民法院”與該款前句“中級以上法院有權(quán)審理再審案件”的規(guī)定似乎有矛盾。從前句看是明顯排除了基層法院審理再審案件,但是從后句看似乎最高法院、高級法院又可以將再審案件交由原審法院再審,如果這個原審法院是基層法院,怎么處理?所以,對此規(guī)定還有待于最高法院作出司法解釋。其二,該款與修改后民訴法第一百七十八條規(guī)定“提高審查再審案件法院級別”的立法本意不協(xié)調(diào)。目前再審環(huán)節(jié)的立法問題,不僅僅在審查立案環(huán)節(jié),更重要的是在實體審判環(huán)節(jié)。筆者認為,修正案此款規(guī)定的出發(fā)點之一可能是考慮到最高法院、高級法院難以承受再審的壓力,但按修正案的規(guī)定,又可能不難改變目前許多再審案件由上級法院裁定指令中級法院和基層法院審理甚至原審法院再審的狀況。如果再審案件都由中級以上法院審查立案并進行實體審判,則能節(jié)省司法資源,是最理想的。然而其前提是高級法院和最高法院審監(jiān)庭法官編制的大量增加,否則不可能完成審判任務(wù)。
三、當(dāng)事人申訴期限過寬,法院審查期限過嚴
修改后民訴法第一百八十四條雖然沿用了“當(dāng)事人在裁判文書生效后二年內(nèi)有權(quán)申請再審”的規(guī)定,但是,這個長達兩年的時限,要比二審的上訴權(quán)還重要,加上前述的4種“寬進”途徑,將會造成嚴重的“終審不終”現(xiàn)象。 修改后民訴法第一百八十一條明確規(guī)定當(dāng)事人可以向上一級人民法院申請再審,同時明確人民法院應(yīng)當(dāng)自收到再審申請書之日起3個月內(nèi)審查完畢,并作出裁定再審或裁定駁回申請的決定。在3個月的時間內(nèi)很難做好再審案件的形式審查與實質(zhì)審查,因為再審案件的送達非常困難,不少案件在6個月內(nèi)都難以把案卷調(diào)齊。如果審查時不調(diào)卷、不質(zhì)證,僅僅側(cè)重形式審查,那我們的再審就可能變成大范圍的“三審”了。
第一節(jié)和受理
第一百零八條必須符合下列條件：
（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；
（二）有明確的被告；
（三）有具體的訴訟請求和事實、理由；
（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
第一百零九條應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交狀，并按照被告人數(shù)提出副本。
書寫狀確有困難的，可以口頭，由人民法院記入筆錄，并告知對方當(dāng)事人。
第一百一十條狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項：
（一）當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責(zé)人的姓名、職務(wù)；
（二）訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由；
（三）證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住所。
第一百一十一條人民法院對符合本法第一百零八條的，必須受理；對下列，分別情形，予以處理：
（一）依照行政訴訟法的規(guī)定，屬于行政訴訟受案范圍的，告知原告提起行政訴訟；
（二）依照法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人對合同糾紛自愿達成書面仲裁協(xié)議向仲裁機構(gòu)申請仲裁、不得向人民法院的，告知原告向仲裁機構(gòu)申請仲裁；
（三）依照法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由其他機關(guān)處理的爭議，告知原告向有關(guān)機關(guān)申請解決；
（四）對不屬于本院管轄的案件，告知原告向有管轄權(quán)的人民法院；
（五）對判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當(dāng)事人又的，告知原告按照申訴處理，但人民法院準許撤訴的裁定除外；
（六）依照法律規(guī)定，在一定期限內(nèi)不得的案件，在不得的期限內(nèi)的，不予受理；
（七）判決不準離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內(nèi)又的，不予受理。
第一百一十二條人民法院收到狀或者口頭，經(jīng)審查，認為符合條件的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)立案，并通知當(dāng)事人；認為不符合條件的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)裁定不予受理；原告對裁定不服的，可以提起上訴。
第二節(jié)審理前的準備
第一百一十三條人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起五日內(nèi)將狀副本發(fā)送被告，被告在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。
被告提出答辯狀的，人民法院應(yīng)當(dāng)在收到之日起五日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。
第一百一十四條人民法院對決定受理的案件，應(yīng)當(dāng)在受理案件通知書和應(yīng)訴通知書中向當(dāng)事人告知有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù)，或者口頭告知。
第一百一十五條合議庭組成人員確定后，應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)告知當(dāng)事人。
第一百一十六條審判人員必須認真審核訴訟材料，調(diào)查收集必要的證據(jù)。
第一百一十七條人民法院派出人員進行調(diào)查時，應(yīng)當(dāng)向被調(diào)查人出示證件。
調(diào)查筆錄經(jīng)被調(diào)查人校閱后，由被調(diào)查人、調(diào)查人簽名或者蓋章。
第一百一十八條人民法院在必要時可以委托外地人民法院調(diào)查。
委托調(diào)查，必須提出明確的項目和要求。受委托人民法院可以主動補充調(diào)查。
受委托人民法院收到委托書后，應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)完成調(diào)查。因故不能完成的，應(yīng)當(dāng)在上述期限內(nèi)函告委托人民法院。
第一百一十九條必須共同進行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參加訴訟。
第三節(jié)開庭審理
第一百二十條人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開進行。
離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開審理的，可以不公開審理。
第一百二十一條人民法院審理民事案件，根據(jù)需要進行巡回審理，就地辦案。
第一百二十二條人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)在開庭三日前通知當(dāng)事人和其他訴訟參與人。公開審理的，應(yīng)當(dāng)公告當(dāng)事人姓名、案由和開庭的時間、地點。
第一百二十三條開庭審理前，書記員應(yīng)當(dāng)查明當(dāng)事人和其他訴訟參與人是否到庭，宣布法庭紀律。
開庭審理時，由審判長核對當(dāng)事人，宣布案由，宣布審判人員、書記員名單，告知當(dāng)事人有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù)，詢問當(dāng)事人是否提出回避申請。
第一百二十四條法庭調(diào)查按照下列順序進行：
（一）當(dāng)事人陳述；
（二）告知證人的權(quán)利義務(wù)，證人作證，宣讀未到庭的證人證言；
（三）出示書證、物證和視聽資料；
（四）宣讀鑒定結(jié)論；
（五）宣讀勘驗筆錄；
第一百二十五條當(dāng)事人在法庭上可以提出新的證據(jù)。
當(dāng)事人經(jīng)法庭許可，可以向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問。
當(dāng)事人要求重新進行調(diào)查、鑒定或者勘驗的，是否準許，由人民法院決定。
第一百二十六條原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求，可以合并審理。
第一百二十七條法庭辯論按照下列順序進行：
（一）原告及其訴訟人發(fā)言；
（二）被告及其訴訟人答辯；
（三）第三人及其訴訟人發(fā)言或者答辯；
（四）互相辯論。
法庭辯論終結(jié)，由審判長按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后意見。
第一百二十八條法庭辯論終結(jié)，應(yīng)當(dāng)依法作出判決。判決前能夠調(diào)解的，還可以進行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時判決。
第一百二十九條原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。
第一百三十條被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。
第一百三十一條宣判前，原告申請撤訴的，是否準許，由人民法院裁定。
人民法院裁定不準許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決。
第一百三十二條有下列情形之一的，可以延期開庭審理：
（一）必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭的；
（二）當(dāng)事人臨時提出回避申請的；
（三）需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗，或者需要補充調(diào)查的；
（四）其他應(yīng)當(dāng)延期的情形。
第一百三十三條書記員應(yīng)當(dāng)將法庭審理的全部活動記入筆錄，由審判人員和書記員簽名。
法庭筆錄應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀，也可以告知當(dāng)事人和其他訴訟參與人當(dāng)庭或者在五日內(nèi)閱讀。當(dāng)事人和其他訴訟參與人認為對自己的陳述記錄有遺漏或者差錯的，有權(quán)申請補正。如果不予補正，應(yīng)當(dāng)將申請記錄在案。
法庭筆錄由當(dāng)事人和其他訴訟參與人簽名或者蓋章。拒絕簽名蓋章的，記明情況附卷。
第一百三十四條人民法院對公開審理或者不公開審理的案件，一律公開宣告判決。
當(dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)發(fā)送判決書；定期宣判的，宣判后立即發(fā)給判決書。
宣告判決時，必須告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的法院。
宣告離婚判決，必須告知當(dāng)事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結(jié)婚。
第一百三十五條人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起六個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準，可以延長六個月；還需要延長的，報請上級人民法院批準。
第四節(jié)訴訟中止和終結(jié)
第一百三十六條有下列情形之一的，中止訴訟：
（一）一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；
（二）一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定人的；
（三）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；
（四）一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；
（五）本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的；
（六）其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。
中止訴訟的原因消除后，恢復(fù)訴訟。
第一百三十七條有下列情形之一的，終結(jié)訴訟：
（一）原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的；
（二）被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的；
（三）離婚案件一方當(dāng)事人死亡的；
（四）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的。
第五節(jié)判決和裁定
第一百三十八條判決書應(yīng)當(dāng)寫明：
（一）案由、訴訟請求、爭議的事實和理由；
（二）判決認定的事實、理由和適用的法律依據(jù)；
（三）判決結(jié)果和訴訟費用的負擔(dān)；
（四）上訴期間和上訴的法院。
判決書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。
第一百三十九條人民法院審理案件，其中一部分事實已經(jīng)清楚，可以就該部分先行判決。
第一百四十條裁定適用于下列范圍：
（一）不予受理；
（二）對管轄權(quán)有異議的；
（三）駁回；
（四）財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行；
（五）準許或者不準許撤訴；
（六）中止或者終結(jié)訴訟；
（七）補正判決書中的筆誤；
（八）中止或者終結(jié)執(zhí)行；
（九）不予執(zhí)行仲裁裁決；
（十）不予執(zhí)行公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書；
（十一）其他需要裁定解決的事項。
對前款第（一）、（二）、（三）項裁定，可以上訴。
裁定書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。口頭裁定的，記入筆錄。
第一百四十一條最高人民法院的判決、裁定，以及依法不準上訴或者超過上訴期沒有上訴的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定。
第十三章簡易程序
第一百四十二條基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件，適用本章規(guī)定。
第一百四十三條對簡單的民事案件，原告可以口頭。
當(dāng)事人雙方可以同時到基層人民法院或者它派出的法庭，請求解決糾紛。基層人民法院或者它派出的法庭可以當(dāng)即審理，也可以另定日期審理。
第一百四十四條基層人民法院和它派出的法庭審理簡單的民事案件，可以用簡便方式隨時傳喚當(dāng)事人、證人。
第一百四十五條簡單的民事案件由審判員一人獨任審理，并不受本法第一百二十二條、第一百二十四條、第一百二十七條規(guī)定的限制。
第一百四十六條人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。
第十四章第二審程序
第一百四十七條當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。
當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。
第一百四十八條上訴應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的姓名，法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負責(zé)人的姓名；原審人民法院名稱、案件的編號和案由；上訴的請求和理由。
第一百四十九條上訴狀應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出，并按照對方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本。
當(dāng)事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。
第一百五十條原審人民法院收到上訴狀，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀副本送達對方當(dāng)事人，對方當(dāng)事人在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起五日內(nèi)將副本送達上訴人。對方當(dāng)事人不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。
原審人民法院收到上訴狀、答辯狀，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)連同全部案卷和證據(jù)，報送第二審人民法院。
第一百五十一條第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查。
第一百五十二條第二審人民法院對上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷和調(diào)查，詢問當(dāng)事人，在事實核對清楚后，合議庭認為不需要開庭審理的，也可以逕行判決、裁定。
第二審人民法院審理上訴案件，可以在本院進行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進行。
第一百五十三條第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：
（一）原判決認定事實清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決；
（二）原判決適用法律錯誤的，依法改判；
（三）原判決認定事實錯誤，或者原判決認定事實不清，證據(jù)不足，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判；
（四）原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。
當(dāng)事人對重審案件的判決、裁定，可以上訴。
第一百五十四條第二審人民法院對不服第一審人民法院裁定的上訴案件的處理，一律使用裁定。
第一百五十五條第二審人民法院審理上訴案件，可以進行調(diào)解。調(diào)解達成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。調(diào)解書送達后，原審人民法院的判決即視為撤銷。
第一百五十六條第二審人民法院判決宣告前，上訴人申請撤回上訴的，是否準許，由第二審人民法院裁定。
第一百五十七條第二審人民法院審理上訴案件，除依照本章規(guī)定外，適用第一審普通程序。
第一百五十八條第二審人民法院的判決、裁定，是終審的判決、裁定。
第一百五十九條人民法院審理對判決的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。
人民法院審理對裁定的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三十日內(nèi)作出終審裁定。
第十五章特別程序
第一節(jié)一般規(guī)定
第一百六十條人民法院審理選民資格案件、宣告失蹤或者宣告死亡案件、認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力案件和認定財產(chǎn)無主案件，適用本章規(guī)定。本章沒有規(guī)定的，適用本法和其他法律的有關(guān)規(guī)定。
第一百六十一條依照本章程序?qū)徖淼陌讣瑢嵭幸粚徑K審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨任審理。
第一百六十二條人民法院在依照本章程序?qū)徖戆讣倪^程中，發(fā)現(xiàn)本案屬于民事權(quán)益爭議的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)特別程序，并告知利害關(guān)系人可以另行。
第一百六十三條人民法院適用特別程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起三十日內(nèi)或者公告期滿后三十日內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。但審理選民資格的案件除外。
第二節(jié)選民資格案件
第一百六十四條公民不服選舉委員會對選民資格的申訴所作的處理決定，可以在選舉日的五日以前向選區(qū)所在地基層人民法院。
第一百六十五條人民法院受理選民資格案件后，必須在選舉日前審結(jié)。
審理時，人、選舉委員會的代表和有關(guān)公民必須參加。
人民法院的判決書，應(yīng)當(dāng)在選舉日前送達選舉委員會和人，并通知有關(guān)公民。
第三節(jié)宣告失蹤、宣告死亡案件
第一百六十六條公民下落不明滿二年，利害關(guān)系人申請宣告其失蹤的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。
申請書應(yīng)當(dāng)寫明失蹤的事實、時間和請求，并附有公安機關(guān)或者其他有關(guān)機關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書面證明。
第一百六十七條公民下落不明滿四年，或者因意外事故下落不明滿二年，或者因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明該公民不可能生存，利害關(guān)系人申請宣告其死亡的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。
申請書應(yīng)當(dāng)寫明下落不明的事實、時間和請求，并附有公安機關(guān)或者其他有關(guān)機關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書面證明。
第一百六十八條人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期間為三個月，宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期間為三個月。
公告期間屆滿，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)被宣告失蹤、宣告死亡的事實是否得到確認，作出宣告失蹤、宣告死亡的判決或者駁回申請的判決。
第一百六十九條被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新出現(xiàn)，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。
第四節(jié)認定公民無民事行為能力、限制民事行為能力案件
第一百七十條申請認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力，由其近親屬或者其他利害關(guān)系人向該公民住所地基層人民法院提出。
申請書應(yīng)當(dāng)寫明該公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的事實和根據(jù)。
第一百七十一條人民法院受理申請后，必要時應(yīng)當(dāng)對被請求認定為無民事行為能力或者限制民事行為能力的公民進行鑒定。申請人已提供鑒定結(jié)論的，應(yīng)當(dāng)對鑒定結(jié)論進行審查。
第一百七十二條人民法院審理認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的案件，應(yīng)當(dāng)由該公民的近親屬為人，但申請人除外。近親屬互相推諉的，由人民法院指定其中一人為人。該公民健康情況許可的，還應(yīng)當(dāng)詢問本人的意見。
人民法院經(jīng)審理認定申請有事實根據(jù)的，判決該公民為無民事行為能力或者限制民事行為能力人；認定申請沒有事實根據(jù)的，應(yīng)當(dāng)判決予以駁回。
第一百七十三條人民法院根據(jù)被認定為無民事行為能力人、限制民事行為能力人或者他的監(jiān)護人的申請。證實該公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的原因已經(jīng)消除的，應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。
第五節(jié)認定財產(chǎn)無主案件
第一百七十四條申請認定財產(chǎn)無主，由公民、法人或者其他組織向財產(chǎn)所在地基層人民法院提出。
申請書應(yīng)當(dāng)寫明財產(chǎn)的種類、數(shù)量以及要求認定財產(chǎn)無主的根據(jù)。
第一百七十五條人民法院受理申請后，經(jīng)審查核實，應(yīng)當(dāng)發(fā)出財產(chǎn)認領(lǐng)公告。公告滿一年無人認領(lǐng)的，判決認定財產(chǎn)無主，收歸國家或者集體所有。
第一百七十六條判決認定財產(chǎn)無主后，原財產(chǎn)所有人或者繼承人出現(xiàn)，在民法通則規(guī)定的訴訟時效期間可以對財產(chǎn)提出請求，人民法院審查屬實后，應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。
第十六章審判監(jiān)督程序
第一百七十七條各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會討論決定。
最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權(quán)提審或者指令下級人民法院再審。
第一百七十八條當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向原審人民法院或者上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行。
第一百七十九條當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：
（一）有新的證據(jù)，足以原判決、裁定的；
（二）原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)不足的；
（三）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；
（四）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；
（五）審判人員在審理該案件時有貪污受賄，，枉法裁判行為的。
人民法院對不符合前款規(guī)定的申請，予以駁回。
第一百八十條當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的，可以申請再審。經(jīng)人民法院審查屬實的，應(yīng)當(dāng)再審。
第一百八十一條當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決，不得申請再審。
第一百八十二條當(dāng)事人申請再審，應(yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后二年內(nèi)提出。
第一百八十三條按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，裁定中止原判決的執(zhí)行。裁定由院長署名，加蓋人民法院印章。
第一百八十四條人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定，當(dāng)事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。
人民法院審理再審案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭。
第一百八十五條最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序提出抗訴：
（一）原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)不足的；
（二）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；
（三）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；
（四）審判人員在審理該案件時有貪污受賄，，枉法裁判行為的。
地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有前款規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)提請上級人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。
第一百八十六條人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)再審。
第一百八十七條人民檢察院決定對人民法院的判決、裁定提出抗訴的，應(yīng)當(dāng)制作抗訴書。
第一百八十八條人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院再審時，應(yīng)當(dāng)通知人民檢察院派員出席法庭。
第十七章督促程序
第一百八十九條債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券，符合下列條件的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令：
（一）債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛的；
（二）支付令能夠送達債務(wù)人的。
申請書應(yīng)當(dāng)寫明請求給付金錢或者有價證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實、證據(jù)。
第一百九十條債權(quán)人提出申請后，人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)通知債權(quán)人是否受理。
第一百九十一條人民法院受理申請后，經(jīng)審查債權(quán)人提供的事實、證據(jù)，對債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法的，應(yīng)當(dāng)在受理之日起十五日內(nèi)向債務(wù)人發(fā)出支付令；申請不成立的，裁定予以駁回。
債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起十五日內(nèi)清償債務(wù)，或者向人民法院提出書面異議。
債務(wù)人在前款規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令的，債權(quán)人可以向人民法院申請執(zhí)行。
第一百九十二條人民法院收到債務(wù)人提出的書面異議后，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序，支付令自行失效，債權(quán)人可以。
第十八章公示催告程序
第一百九十三條按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人，因票據(jù)被盜、遺失或者滅失，可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請公示催告。依照法律規(guī)定可以申請公示催告的其他事項，適用本章規(guī)定。
申請人應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交申請書，寫明票面金額、發(fā)票人、持票人、背書人等票據(jù)主要內(nèi)容和申請的理由、事實。
第一百九十四條人民法院決定受理申請，應(yīng)當(dāng)同時通知支付人停止支付，并在三日內(nèi)發(fā)生公告，催促利害關(guān)系人申報權(quán)利。公示催告的期間，由人民法院根據(jù)情況決定，但不得少于六十日。
第一百九十五條支付人收到人民法院停止支付的通知，應(yīng)當(dāng)停止支付，至公示催告程序終結(jié)。
公示催告期間，轉(zhuǎn)讓票據(jù)權(quán)利的行為無效。
第一百九十六條利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)在公示催告期間向人民法院申報。
人民法院收到利害關(guān)系人的申報后，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)公示催告程序，并通知申請人和支付人。
申請人或者申報人可以向人民法院。
第一百九十七條沒有人申報的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請人的申請，作出判決，宣告票據(jù)無效。判決應(yīng)當(dāng)公告，并通知支付人。自判決公告之日起，申請人有權(quán)向支付人請求支付。
第一百九十八條利害關(guān)系人因正當(dāng)理由不能在判決前向人民法院申報的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道判決公告之日起一年內(nèi)，可以向作出判決的人民法院。
第十九章企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序
第一百九十九條企業(yè)法人因嚴重虧損，無力清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院申請宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)還債，債務(wù)人也可以向人民法院申請宣告破產(chǎn)還債。
第二百條人民法院裁定宣告進入破產(chǎn)還債程序后，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)通知債務(wù)人和已知的債權(quán)人，并發(fā)出公告。
債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到通知后三十日內(nèi)，未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自公告之日起三個月內(nèi)，向人民法院申報債權(quán)。逾期未申報債權(quán)的，視為放棄債權(quán)。
債權(quán)人可以組成債權(quán)人會議，討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案或者和解協(xié)議。
第二百零一條人民法院可以組織有關(guān)機關(guān)和有關(guān)人員成立清算組織。清算組織負責(zé)破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配。清算組織可以依法進行必要的民事活動。
清算組織對人民法院負責(zé)并報告工作。
第二百零二條企業(yè)法人與債權(quán)人會議達成和解協(xié)議的，經(jīng)人民法院認可后，由人民法院公告，中止破產(chǎn)還債程序。和解協(xié)議自公告之日起具有法律效力。
第二百零三條已作為銀行貸款等債權(quán)的抵押物或者其他擔(dān)保物的財產(chǎn)，銀行和其他債權(quán)人享有就該抵押物或者其他擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。抵押物或者其他擔(dān)保物的價款超過其所擔(dān)保的債務(wù)數(shù)額的，超過部分屬于破產(chǎn)還債的財產(chǎn)。
第二百零四條破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后，按照下列順序清償：
（一）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用；
（二）破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；
（三）破產(chǎn)債權(quán)。
破產(chǎn)財產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。
法定代表人∶王洪瑞,檢察長。
賠償請求人楊培富以曾經(jīng)被山西省陽城縣人民檢察院錯誤逮捕、關(guān)押380天為由,于1997年12月29日向山西省晉城市中級人民法院賠償委員會遞交刑事賠償申請書,要求陽城縣人民檢察院賠償其被關(guān)押期間的全部工資,賠償其聘請律師費用和上訪期間的差旅費、誤工費等經(jīng)濟損失共計24800元,并且要求在陽城縣范圍內(nèi)為其消除影響、恢復(fù)名譽和賠禮道歉。
晉城市中級人民法院賠償委員會經(jīng)審理查明∶賠償請求人楊培富與同案人王某某、元某某因切割從陽城縣城通往東方紅廠、三年多時間未使用的電話線路中的1.75公里電線(重1.15噸)一事,被陽城縣人民檢察院于1994年3月29日逮捕,1995年4月12日由陽城縣人民法院決定取保候?qū)?期間被羈押380天。楊培富等破壞通訊設(shè)備一案經(jīng)陽城縣人民法院一審后,以認定三名被告人共同故意犯罪的主要證據(jù)不充分為由,于1995年4月6日判決宣告三名被告人無罪。陽城縣人民檢察院以“三名被告人有犯罪的共謀”為由提出抗訴后,晉城市中級人民法院二審認為∶本案被告人切割的電話線,因東方紅廠搬遷后長期拖欠通話費,已經(jīng)被郵電局作拆機處理,因此被告人的行為不危及通訊方面的公共安全,故不構(gòu)成破壞通訊設(shè)備罪;且楊培富與王某某是在事先通過郵電局同意,并由同為本案被告人的郵電局職工元某某指認后,當(dāng)時認為該線路的產(chǎn)權(quán)屬于郵電局的情況下才實施切割行為,主觀上不存在非法據(jù)為己有的故意,因此也不構(gòu)成盜竊罪。該行為屬于民事侵權(quán),應(yīng)當(dāng)由行為人承擔(dān)民事賠償責(zé)任。故于1995年6月1日終審裁定∶駁回抗訴,維持原判。1996年5月20日,山西省人民檢察院以“該線路是隨時申請都可以啟用的線路,應(yīng)當(dāng)視為正在運行的線路;三被告人事先經(jīng)過密謀盜割此線路,因此構(gòu)成破壞通訊設(shè)備罪”為由,對此案提出抗訴。山西省高級人民法院再審認為∶無論東方紅廠的電話線路是否可以重新啟用或者該廠是否準備申請重新啟用,由于該線路被切割時,事實上是已經(jīng)閑置三年未用的線路,因此都不能視為正在運行的線路。檢察機關(guān)所說的事先密謀,是指被告人事先見面一次。此次見面,是被告人想弄清該線路是否停用。正由于這個原因,才有元某某第二日到營業(yè)室查詢線路使用情況,并當(dāng)即告訴給王某某,王某某得知后立即去找人的舉動。檢察機關(guān)一直認為此次見面是密謀,經(jīng)法院多次退回補充偵查后也沒有補上密謀的證據(jù)。認定三人“明知”和“共謀”的證據(jù)不足,三人各自的行為又不能構(gòu)成獨立的犯罪,切割行為不涉及通訊方面的公共安全,也不具有秘密竊取的特征,故不構(gòu)成破壞通訊設(shè)備罪或者盜竊罪。據(jù)此,山西省高級人民法院于1997年1月2日裁定∶駁回抗訴,維持原判。
賠償請求人楊培富據(jù)此于1997年12月29日向陽城縣人民檢察院申請刑事賠償,陽城縣人民檢察院于1998年2月20日以楊培富切割電話線路的行為顯著輕微,不認為是犯罪,屬于《中華人民共和國國家賠償法》第十七條第(三)項規(guī)定的國家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形為由,通知楊培富不予賠償。楊培富不服,于同年3月4日向晉城市人民檢察院申請復(fù)議,該院逾期未作答復(fù)。
晉城市中級人民法院賠償委員會認為∶賠償請求人楊培富因破壞通訊設(shè)備一案,經(jīng)三級審判機關(guān)審理后,均確認其無罪。陽城縣人民檢察院對沒有犯罪事實的楊培富錯誤逮捕,楊培富有權(quán)依照國家賠償法第十五條第(二)項的規(guī)定,申請取得賠償。賠償義務(wù)機關(guān)陽城縣人民檢察院應(yīng)當(dāng)依照國家賠償法第二十條第一款的規(guī)定,給予賠償。三級人民法院的判決,是對楊培富沒有犯罪事實的確認,其中并無認為楊培富犯罪情節(jié)顯著輕微,不認為是犯罪的內(nèi)容。陽城縣人民檢察院引用國家賠償法規(guī)定的免責(zé)條款拒絕賠償,理由不能成立,該院對楊培富作出的“審查刑事賠償申請通知書”應(yīng)當(dāng)撤銷。
賠償請求人楊培富被錯誤逮捕的事實,發(fā)生于國家賠償法施行之前,延續(xù)至國家賠償法施行之后。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于<中華人民共和國國家賠償法>溯及力和人民法院賠償委員會受案范圍問題的批復(fù)》第一條規(guī)定:“發(fā)生在1994年12月31日以前但持續(xù)至1995年1月1日以后,并經(jīng)依法確認的,……屬于1994年12月31日以前應(yīng)予賠償?shù)牟糠?……參照《國家賠償法》的規(guī)定予以賠償”。 國家賠償法第二十六條規(guī)定∶“侵犯公民人身自由的,每日的賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算。”最高人民法院在《關(guān)于人民法院執(zhí)行<中華人民共和國國家賠償法>幾個問題的解釋》(法發(fā)[1996]15號)第六條中對“上年度”所作的解釋是:應(yīng)為賠償義務(wù)機關(guān)、復(fù)議機關(guān)或者人民法院賠償委員會作出賠償決定時的上年度。賠償請求人楊培富自被逮捕之日起至取保候?qū)徶罩?共被羈押380天。按照1997年度職工日平均工資25.47元計算,應(yīng)當(dāng)賠償9678.60元。
國家賠償法第三十條規(guī)定∶“賠償義務(wù)機關(guān)對依法確認有本法第三條第(一)、(二)項、第十五條第(一)、(二)、(三)項規(guī)定的情形之一,并造成受害人名譽權(quán)、榮譽權(quán)損害的,應(yīng)當(dāng)在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi),為受害人消除影響,恢復(fù)名譽,賠禮道歉。”賠償請求人楊培富要求陽城縣人民檢察院在陽城縣范圍內(nèi)為其消除影響、恢復(fù)名譽和賠禮道歉,于法有據(jù),應(yīng)當(dāng)支持。楊培富要求陽城縣人民檢察院賠償其聘請律師費用和上訪期間的差旅費、誤工費等經(jīng)濟損失,沒有法律依據(jù),不予支持。
綜上,晉城市中級人民法院賠償委員會于1998年11月2日作出決定∶一、撤銷陽城縣人民檢察院1998年2月20日作出的“審查刑事賠償申請通知書”。
刑事訴訟法修改設(shè)立了“依法不負刑事責(zé)任的精神病人的強制醫(yī)療程序”（以下簡稱刑事強制醫(yī)療程序）作為四種特別程序之一，使強制醫(yī)療措施納入了法治軌道，對保護精神病人自身權(quán)益、社會其他正常公民合法權(quán)利、促進社會安定有序都具有重要意義。刑訴法第289條規(guī)定，人民檢察院對強制醫(yī)療的決定和執(zhí)行實行監(jiān)督。檢察機關(guān)，尤其是公訴部門，在刑事強制醫(yī)療的移送程序、申請程序、審理程序、法律援助等程序中，理所應(yīng)當(dāng)肩負起國家訴訟和法律監(jiān)督職能。
一、適用條件及特點
根據(jù)刑訴法第284條規(guī)定，適用強制醫(yī)療，必須同時具備以下幾個條件：一是犯罪行為的暴力性和后果的嚴重性；二是不負刑事責(zé)任的精神病鑒定的必經(jīng)性；三是有繼續(xù)危害社會可能的人身危險性。條文規(guī)定這三個條件，表明了立法者對強制醫(yī)療程序適用的審慎態(tài)度。
作為特別程序之一的刑事強制醫(yī)療程序，概括起來具備以下特點：
第一，刑事強制醫(yī)療程序啟動的“三輪驅(qū)動”。即公安、檢察機關(guān)和法院。刑訴法第285條規(guī)定，人民法院在審理案件過程中發(fā)現(xiàn)被告人符合強制醫(yī)療條件的，可以作出強制醫(yī)療的決定；對于公安機關(guān)移送的或者在審查過程中發(fā)現(xiàn)的精神病人符合強制醫(yī)療條件的，人民檢察應(yīng)當(dāng)向人民法院提出強制醫(yī)療申請。
第二，刑事強制醫(yī)療程序沒有程序意義上的救濟手段。根據(jù)刑訴法第287條規(guī)定，被決定強制醫(yī)療的人、被害人及其法定人、近親屬對強制醫(yī)療決定不服的，可以向上一級法院申請復(fù)議。
第三，庭審方式特殊。控辯審三方的構(gòu)造不同于普通程序，訴訟人（法律援助律師）或者法定人在場目的在于通過訴訟的參與權(quán)最終保障被申請人的權(quán)利。此外，刑事強制醫(yī)療程序并非必須開庭審理。
二、對檢察機關(guān)的影響
新刑訴法生效伊始，刑事強制醫(yī)療程序案件就正式進入檢察機關(guān)公訴部門的受案范圍，將會給公訴部門帶來不小的影響。以北京市海淀區(qū)人民檢察院為例，我院公訴一處于2013年1月11日正式受理第一起刑事強制醫(yī)療案件，并于同年2月5日辦結(jié)。
第一，刑訴法正式實施后，公訴部門應(yīng)當(dāng)對符合強制醫(yī)療程序的案件向人民法院提出申請，履行法律監(jiān)督職責(zé)。根據(jù)刑訴法第285條的規(guī)定，對于公安機關(guān)移送的或者在審查過程中發(fā)現(xiàn)的精神病人符合強制醫(yī)療條件的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)向人民法院提出強制醫(yī)療申請。刑訴法第289條規(guī)定，人民檢察院對強制醫(yī)療的決定和執(zhí)行實行監(jiān)督。
第二，刑事強制醫(yī)療程序作為全新的程序，公訴機關(guān)尚沒有辦理此類案件的經(jīng)驗。從實體的角度來看，如何審查涉案精神病人是否實施了危害公共安全或者嚴重危害公民人身安全的暴力行為；如何判斷涉案精神病人是否有繼續(xù)危害社會可能性等等。從程序的角度來看，案件的辦理期限，如遇有需補充證據(jù)的情況，應(yīng)如何延展期限，公安機關(guān)補充證據(jù)的辦案期限是否也應(yīng)該規(guī)定；鑒定程序是否適用刑訴法第二章第七節(jié)關(guān)于鑒定的相關(guān)規(guī)定等等。
第三，刑事強制醫(yī)療程序?qū)蔀榻窈髾z察機關(guān)履行法律監(jiān)督職能的新領(lǐng)域。如刑訴法第289條賦予檢察機關(guān)對強制醫(yī)療的決定和執(zhí)行監(jiān)督權(quán)；人民檢察規(guī)則第545條賦予檢察機關(guān)對公安機關(guān)啟動強制醫(yī)療程序法律監(jiān)督權(quán)。
三、應(yīng)對措施
（一）指定辯護
從國家立法和司法解釋文件層面看，刑訴法第34條、286條規(guī)定指定辯護，主體是公安機關(guān)、檢察機關(guān)、人民法院。
北京市三機關(guān)出臺的強制醫(yī)療實施辦法，是很好的貫徹落實法律、體現(xiàn)人權(quán)平等原則、保障弱勢群體合法權(quán)益的體現(xiàn)。該辦法第四條規(guī)定，辦理強制醫(yī)療案件時，涉案精神病人、被申請人或者被告人沒有委托訴訟人的，人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)通知法律援助機構(gòu)指派律師為其提供法律幫助。
（二）司法精神鑒定
法諺：無救濟則無權(quán)利。只有法律賦予公民更多救濟手段和途徑，才能使得有精神疾病的患者得到及時的治療，假冒精神病人逃避刑事處罰和“被精神病”的事件得到有效的遏制。
對犯罪的精神病人進行司法精神醫(yī)學(xué)鑒定，是正確適用強制醫(yī)療的前提。當(dāng)前，刑事法（包括司法解釋）沒有對司法精神鑒定主體作專門規(guī)定，有的也只是概括式規(guī)定，如高院刑訴解釋第532條、人民檢察規(guī)則第543條第1款第4項、刑訴法第146條。簡言之，對于被申請人的司法精神鑒定作出主體是司法機關(guān)；如果被申請人及其法定監(jiān)護人、訴訟人等對鑒定意見有異議的，那么需要檢察機關(guān)作出批準。
筆者以為這一做法需要完善，原因在于：《精神衛(wèi)生法》（2012年10月26日通過，自2013年5月1日起施行）的出臺，結(jié)束了之前混亂的司法精神醫(yī)學(xué)鑒定機構(gòu)的局面，形成了明確的鑒定體系。根據(jù)該法第32條規(guī)定，精神障礙患者對于醫(yī)療機構(gòu)鑒定有異議的，可以原醫(yī)療機構(gòu)或者其他具有合法資質(zhì)的醫(yī)療機構(gòu)提出再次診斷；對再次診斷結(jié)論有異議的，可以自主委托依法取得執(zhí)業(yè)資質(zhì)的鑒定機構(gòu)進行精神障礙醫(yī)學(xué)鑒定。
因此，筆者贊同《精神衛(wèi)生法》的規(guī)定，精神司法鑒定的主體是公安機關(guān)、人民法院、患者及其法定監(jiān)護人，檢察機關(guān)扮演監(jiān)督者的角色，對鑒定的程序合法與否進行監(jiān)督。
（三）審查被申請人是否有繼續(xù)危害社會的可能
正如前文所述，啟動強制醫(yī)療程序條件有三，其中一條即：有繼續(xù)危害社會可能的。“有繼續(xù)危害社會可能”采取了一種開放的表述，檢察機關(guān)在審查該強制醫(yī)療申請時有較寬自由裁量空間，但并不是無章可循。有無繼續(xù)危害社會可能的重要前提是精神狀態(tài)，這涉及醫(yī)學(xué)專業(yè)領(lǐng)域，檢察機關(guān)的承辦人對于法律問題進行專業(yè)判斷，但是對于被申請人精神狀態(tài)的把握，筆者以為，主要還是需要憑借精神疾病方面的專家作出的鑒定意見或者其他材料，?這些材料均有助于判斷涉案精神病人的社會危害性，減少承辦人的個人主觀上的判斷。
（四）救濟程序
刑訴法第287條第2款規(guī)定，被決定強制醫(yī)療的人、被害人及其法定人、近親屬對強制醫(yī)療決定不服的，可以向上一級人民法院申請復(fù)議。這一規(guī)定區(qū)別于普通程序。在強制醫(yī)療程序中，考慮到時間緊迫以及案件非訟性質(zhì)，實際是一審終審。啟動復(fù)議程序的主體既有被決定強制醫(yī)療的一方，也有因被申請人的暴力行為造成損害的被害人一方，法律如此規(guī)定較為全面的保護了被申請人一方。
（五）法律監(jiān)督
第一，加強對公安機關(guān)的啟動監(jiān)督。監(jiān)督公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)啟動而不啟動，類似于立案監(jiān)督。人民檢察規(guī)則第545條規(guī)定，人民檢察院發(fā)現(xiàn)公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)啟動強制醫(yī)療程序而不啟動的，可以要求公安機關(guān)在七日以內(nèi)書面說明不啟動的理由。經(jīng)審查，認為公安機關(guān)不啟動理由不能成立的，應(yīng)當(dāng)通知公安機關(guān)啟動程序。
第二，審查公安機關(guān)移送的強制醫(yī)療申請書是否符合要求。強制醫(yī)療申請書是公安機關(guān)移送檢察機關(guān)審查的書面文書，根據(jù)人民檢察規(guī)則第543條規(guī)定，需要對包括管轄在內(nèi)的八項進行形式審查，進而提高辦案效率。
第三，監(jiān)督公安機關(guān)采取臨時的保護性約束措施是否適當(dāng)。根據(jù)人民檢察規(guī)則第546條之規(guī)定，對于采取臨時保護性約束措施不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)提出糾正意見。根據(jù)公安機關(guān)辦理刑事案件的程序規(guī)定第332條，對符合強制醫(yī)療條件的，公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)在七日以內(nèi)寫出強制醫(yī)療意見書移送同級人民檢察院，可以看出，法律沒有對公安辦理是否符合強制醫(yī)療條件的期限。因此，法律賦予檢察機關(guān)對于臨時保護性約束措施進行監(jiān)督就顯得十分重要。司法解釋規(guī)定的是在審查申請時對臨時保護性約束措施進行監(jiān)督，筆者以為，檢察機關(guān)可以將啟動程序和臨時保護性約束措施一并進行監(jiān)督。
新的《中華人民共和國刑事訴訟法》增設(shè)了依法不負刑事責(zé)任的精神病人的強制醫(yī)療程序共五個條文，對強制醫(yī)療程序進行了規(guī)定。對涉罪的精神病人設(shè)置強制醫(yī)療的特別程序體現(xiàn)了法律對于公眾安全和精神病人健康及其利益的雙重關(guān)懷，能夠有效避免精神病人再次實施危害行為，也有利于精神病人的精神康復(fù)及犯罪改造。但有必要指出的是，本次刑事訴訟法修改只是初步規(guī)定了強制醫(yī)療程序，未就強制醫(yī)療程序中具體的操作規(guī)程進行詳細規(guī)定。
一、強制醫(yī)療程序法律規(guī)定
四個特別程序中強制醫(yī)療程序，雖條文不多，基本上涵蓋了強制醫(yī)療程序中的主要方面，主要有以下幾個方面：
（一）強制醫(yī)療的范圍
新刑事訴訟法第二百八十四條規(guī)定：“實施暴力行為，危害公共安全或者嚴重危害公民人身安全，經(jīng)法定程序鑒定依法不負刑事責(zé)任的精神病人，有繼續(xù)危害社會可能的，可以予以強制醫(yī)療。”該條規(guī)定，實施強制醫(yī)療的對象，必須同時具備以下幾個條件：一是暴力行為，后果危害公共安全或人身安全，社會危險性重大；二是不負刑事責(zé)任的精神病人必須經(jīng)過法定程序鑒定；三是有繼續(xù)危害社會可能。這些條件的設(shè)置表明立法機關(guān)對強制醫(yī)療程序適用的審慎態(tài)度。立法機關(guān)出于節(jié)約司法、社會醫(yī)療資源和防止社會危害的考慮，強制醫(yī)療程序從性質(zhì)上表現(xiàn)出不屬于刑罰適用的必須有充分且正當(dāng)?shù)睦碛煞秶鷥?nèi)的犯罪嫌疑人、被告人，才有進行強制醫(yī)療的必要。
（二）強制醫(yī)療程序的有權(quán)主體
新刑事訴訟法第二百八十五條第一款規(guī)定：“根據(jù)本章規(guī)定對精神病人強制醫(yī)療的，由人民法院決定。”本條規(guī)定，首先在立法上對精神病人的強制醫(yī)療剝奪一個公民的人身自由實質(zhì)要求必須經(jīng)過司法程序。同時，第二百八十五條第三款規(guī)定：“對實施暴力行為的精神病人，在人民法院決定強制醫(yī)療前，公安機關(guān)可以采取保護性約束措施。” 這里的保護性措施顯然只是一種臨時性預(yù)防措施，本身并無強制醫(yī)療的性質(zhì)。
（三）強制醫(yī)療程序的啟動
新刑事訴訟法第二百八十五條第二款規(guī)定：“公安機關(guān)發(fā)現(xiàn)精神病人符合強制醫(yī)療的，應(yīng)當(dāng)寫出強制醫(yī)療意見書，移送人民檢察院。對于公安機關(guān)移送的或者在審查過程中發(fā)現(xiàn)的精神病人符合強制醫(yī)療條件的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)向人民法院提出強制醫(yī)療的申請。人民法院在審理案件過程中發(fā)現(xiàn)被告人符合強制醫(yī)療條件的，可以作出強制醫(yī)療的決定。”本條規(guī)定了強制醫(yī)療程序啟動的兩個方式：一是申請，即由人民檢察院向人民法院提出強制醫(yī)療的申請；二是法院依職權(quán)啟動，即人民法院在人民檢察院未申請的情況下，依職權(quán)啟動強制醫(yī)療程序。這充分說明強制醫(yī)療程序的非訟性質(zhì)，強制醫(yī)療程序不像普通程序那樣，依訴權(quán)的行使而啟動。
二、實踐中強制醫(yī)療程序可能出現(xiàn)的問題
可以看出，處理強制醫(yī)療程序案件上程序正義遠遠大于實體正義。強制醫(yī)療程序的立法規(guī)定，雖然已經(jīng)構(gòu)建了該程序的主要框架，但限于立法條文數(shù)量的限制，實踐中這類案件是由人民檢察院公訴部門審查辦理，在審查過程中中公訴部門如何適用程序，把握申請強制醫(yī)療程序與普通刑事程序的交叉，對公安機關(guān)移送的強制醫(yī)療案件的審查，以及申請強制醫(yī)療案件的審理問題和貫穿整個訴訟過程的檢察監(jiān)督，都因強制醫(yī)療程序不同于普通程序的特點也存在很多疑惑之處，明確問題的具體操作已顯得十分必要。因此我們需要就幾點關(guān)鍵問題討論如下：
（一）如何處理好強制醫(yī)療程序和已經(jīng)啟動的刑事訴訟程序的關(guān)系
根據(jù)刑事訴訟法第二百八十四條的規(guī)定，啟動強制醫(yī)療程序的前提是犯罪嫌疑人、被告人，經(jīng)法定程序鑒定為依法不負刑事責(zé)任的精神病人，從實體法的角度講，已經(jīng)失去了對被告人定罪量刑的可能性。那么從程序法的角度講，就有一個如何終結(jié)已經(jīng)展開的刑事追訴問題。而這個問題又分三種情況，第一種情況是在偵查階段就已經(jīng)經(jīng)過鑒定認定犯罪嫌疑人為不負刑事責(zé)任的精神病人；第二種情況是到審查階段經(jīng)過鑒定認定犯罪嫌疑人為不負刑事責(zé)任的精神病人；第三種情況是到審判階段才經(jīng)鑒定程序認定犯罪嫌疑人為不負刑事責(zé)任的精神病人。筆者認為，對于上述三種情況應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待。在第一種情況下，公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)就刑事案件部分作出撤銷案件的決定，然后寫出強制醫(yī)療意見書，移送人民檢察院。人民檢察院經(jīng)過審查，同意公安機關(guān)的強制醫(yī)療意見書的，再制作強制醫(yī)療申請書，并向同級人民法院提交；在第二種情況下，人民檢察院應(yīng)當(dāng)就刑事案件部分依據(jù)法定不的條件，作出不決定，然后再制作強制醫(yī)療申請書，并向同級人民法院提交。在這兩種情況下，隨著人民法院對人民檢察院強制醫(yī)療申請的受理，強制醫(yī)療的審判程序也正式啟動。在第三種情況下，情況則比較復(fù)雜。因為到審判階段刑事案件的審判程序已經(jīng)啟動，對被告人的定罪量刑只有到第一審程序完結(jié)時才能作出，所以審判強制醫(yī)療程序的啟動就有兩個特點：其一，強制醫(yī)療程序只有在第一審程序終結(jié)，且對被告人作出了不負刑事責(zé)任的判決之后才能啟動；其二，這個階段強制醫(yī)療程序原則上應(yīng)由人民法院依職權(quán)主動啟動。
（二）公安機關(guān)所采取的臨時保護性約束措施的性質(zhì)如何界定
根據(jù)刑事訴訟法第二百八十五條第三款的規(guī)定，對實施暴力行為的精神病人，在人民法院決定強制醫(yī)療前，公安機關(guān)可以采取臨時的保護性約束措施。由于這一措施實質(zhì)上涉及到其人身自由的強制限制，甚至剝奪，那么其性質(zhì)如何界定，就值得深思。一種思考是定位于行政管控措施，另一種思考是定位于特種強制措施。如果是前者，那么要通過修訂包括《治安管理處罰法》在內(nèi)的有關(guān)行政法規(guī)來解決。如果定位為后者，則應(yīng)當(dāng)明確其程序，包括審批和決定程序、使用何種法律文書、向其法定人告知保護性約束的時間、地點、方法等。
（三）強制醫(yī)療程序的審判組織如何確定
根據(jù)刑事訴訟法第二百八十六條第一款的規(guī)定，人民法院審理強制醫(yī)療案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭進行，而對合議庭如何組成未予規(guī)定。這在司法實踐中帶來兩個問題。第一個問題是，如果是到法院審判階段，法院才依職權(quán)主動啟動強制醫(yī)療程序，是另行組成合議庭還是在刑事案件庭審結(jié)后，由同一審判組織繼續(xù)審理強制醫(yī)療案件？第二個問題是，人民陪審員是否可以參加強制醫(yī)療案件的審理？強制醫(yī)療程序重點審查的不是被申請人的刑事責(zé)任，而是被申請人的人身危險性和有無強制醫(yī)療的必要性，在這個問題上，醫(yī)學(xué)專家比職業(yè)法官更有專業(yè)優(yōu)勢，合議庭的組成是否會考慮聘請醫(yī)學(xué)專家作為人民陪審員參加強制醫(yī)療案件的審理或效仿英美法系陪審制度回避專業(yè)人士的參與。
（四）在強制醫(yī)療程序中，到場的有關(guān)人員可為哪些行為
根據(jù)刑事訴訟法第二百八十六條規(guī)定，人民法院審理強制醫(yī)療案件，應(yīng)當(dāng)通知被申請人或者被告人的法定人到場。被申請人或者被告人沒有委托訴訟人的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知法律援助機構(gòu)指派律師為其提供法律幫助。強制醫(yī)療畢竟是對被申請人人身自由的重大處分措施，只有讓參與各方充分發(fā)表意見，才能保證這一程序最低限度的公正，才能防止被追訴的（疑似）精神病人被不公正地納入強制處遇，才能避免有責(zé)任能力的被追訴人借此逃脫刑法的制裁。參與則應(yīng)當(dāng)具有更為豐富的內(nèi)涵，包括對檢察機關(guān)提出申請強制醫(yī)療程序所依據(jù)的材料，以及應(yīng)否作出強制醫(yī)療決定發(fā)表意見等。
（五）人民檢察院應(yīng)采取何種方式對強制醫(yī)療實行法律監(jiān)督
根據(jù)刑事訴訟法第二百八十九條的規(guī)定，人民檢察院對強制醫(yī)療的決定和執(zhí)行實行監(jiān)督。那么，人民檢察院以何種方式實行法律監(jiān)督呢？在法律上沒有針對強制醫(yī)療程序設(shè)立上訴審的情況下，抗訴顯然不是人民檢察院的監(jiān)督方式。在現(xiàn)行制度下，人民檢察院是否可以書面檢察建議的方式進行監(jiān)督，基于法律無明確規(guī)定，兩高應(yīng)當(dāng)通過司法解釋對此方式予以明確。否則，刑事訴訟法的本條規(guī)定，將會只在紙面上。
人民調(diào)解協(xié)議司法確認制度，是指有管轄權(quán)的人民法院依照當(dāng)事人的申請，對經(jīng)人民調(diào)解組織調(diào)解達成的具有民事合同性質(zhì)的協(xié)議進行審查，認為調(diào)解協(xié)議真實合法有效的，出具法律文書予以確認并賦予調(diào)解協(xié)議以強制執(zhí)行力的制度。
2010年通過的《人民調(diào)解法》第33條規(guī)定：“經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達成調(diào)解協(xié)議后，雙方當(dāng)事人認為有必要的，可以自調(diào)解協(xié)議生效之日起30日內(nèi)共同向人民法院申請司法確認，人民法院應(yīng)當(dāng)及時對調(diào)解協(xié)議進行審查，依法確認調(diào)解協(xié)議的效力”。自此，司法確認制度的法律地位得到正式確認。
人民調(diào)解協(xié)議司法確認有以下幾點特征：司法確認程序是當(dāng)事人自愿選擇的，并非法院依職權(quán)啟動；司法確認不但審查程序而且審查實體；經(jīng)司法確認的人民調(diào)解協(xié)議即具有強制執(zhí)行力，當(dāng)事人既不得反悔也不得另行，但可因申請、抗訴理由成立而撤銷司法確認。
司法確認程序的重要價值之一就是通過司法途徑賦予調(diào)解協(xié)議強制執(zhí)行力，使得一方當(dāng)事人在對方當(dāng)事人不履行調(diào)解協(xié)議時可以申請法院強制執(zhí)行。我國相關(guān)法律中表明：調(diào)解協(xié)議經(jīng)確認后，一方當(dāng)事人拒絕履行或者未全部履行的，對方當(dāng)事人可以向人民法院申請強制執(zhí)行。
在我國法律對法院司法確認決定是否具有既判力沒有明確規(guī)定情況下，我們不能從既判力的概念出發(fā)尋找是否具有既判力的答案，而必須在現(xiàn)實和需求中尋找線索。
《人民調(diào)解法》僅規(guī)定了人民調(diào)解委員會達成的協(xié)議這一種。但在司法實踐中，應(yīng)當(dāng)將這一對象做擴大解釋，包括行政機關(guān)、人民調(diào)解組織、商事調(diào)解組織、行業(yè)調(diào)解等組織主持達成的協(xié)議都可以進行司法確認。司法確認須由當(dāng)事人雙方共同申請。最高人民法院的《訴訟與非訴訟相銜接的意見》第24條及《司法確認程序的若干規(guī)定》第4條規(guī)定了不予確認的案件類型，有下列情形之一的人民法院不予受理：不屬于人民法院受理民事案件的范圍或者不屬于接受申請的人民法院管轄的；確認身份關(guān)系的；確認收養(yǎng)關(guān)系的；確認婚姻關(guān)系的。
從我國法院目前的實際操作及世界其他國家和地區(qū)的做法看，對調(diào)解協(xié)議進行司法審查的方式具體有以下幾種。
書面審查方式。在當(dāng)事人提交申請書、調(diào)解協(xié)議書、當(dāng)事人身份證明材料、有關(guān)財產(chǎn)權(quán)利證明等材料后法官僅僅審查當(dāng)事人提供的書面申請材料，并以此為基礎(chǔ)決定是否確認調(diào)解協(xié)議；庭審審查方式。法官不僅要審查書面材料，還要讓當(dāng)事人同時到法院接受詢問，以便法官了解具體情況。以書面為主，當(dāng)面詢問為輔的方式；這種方式的審查以書面形式進行，必要時可以詢問當(dāng)事人。
就法院對調(diào)解協(xié)議的審查范圍而言，可以分為形式、審查和實體審查兩類。形式審查僅僅審查是否超過申請期限、申請確認的事項是否屬于法院的管轄范圍、當(dāng)事人是否具有相應(yīng)行為能力等事項。實體審查不僅要審查程序性事項，而且要審查調(diào)解。協(xié)議是否是當(dāng)事人的真實意思表示，是否違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，是否損害國家和集體利益及第三人、的合法權(quán)益，是否損害社會公序良俗等等。
人民調(diào)解協(xié)議司法確認制度司法現(xiàn)狀存在的問題表現(xiàn)在以下方面：
（1）申請司法確認的人民調(diào)解協(xié)議案件數(shù)量少；從全國各地對人民調(diào)解協(xié)議的司法確認的實踐現(xiàn)狀來看，由調(diào)解委員會達成協(xié)議后到法庭進行司法確認的案件數(shù)量很少。究其原因，一方面是司法確認制度的宣傳力度不夠；另一方面是法院與各調(diào)解委員會的銜接制度不完善，以至于調(diào)解員與當(dāng)事人對這一制度未引起足夠的重視。
（2）我國司法確認實踐中存在過度司法干預(yù)的現(xiàn)象；司法確認機制設(shè)立的初衷是在尊重當(dāng)事人意愿的前提下為之提供了權(quán)利救濟的其他選擇，筆者認為，如果不能充分保障當(dāng)事人在調(diào)解和訴訟方面的實體權(quán)利和程序選擇權(quán)，那么“法院走出去”的做法就可能與調(diào)解的自愿原則和司法獨立原則背道而馳。如果積極進行調(diào)解，司法確認只會違背制度設(shè)立的初衷。
文章最后再總結(jié)一下人民調(diào)解協(xié)議司法確認制度的價值。
首先，司法確認制度保障人民調(diào)解制度發(fā)展。司法確認制度將司法權(quán)與其他非訴訟糾紛解決方式融為一體，具有成本低、尊重當(dāng)事人意志、緩和人際關(guān)系等優(yōu)勢，使公民可以通過人性化、多元化的司法救濟途徑實現(xiàn)解決糾紛的目的。
其次，司法確認制度有助于減輕法院壓力。司法確認機制及時彌補了人民調(diào)解協(xié)議缺乏強制執(zhí)行力的缺陷，使得許多糾紛可以通過非訴方式解決，一方面可以大大地節(jié)約司法資源，利于法官集中精力提高辦案質(zhì)量，另一方面可以更有效地發(fā)揮司法維護社會公平正義的最后一道防線的作用。
再次，司法確認制度有助于建立司法權(quán)威。人民調(diào)解發(fā)揮了非訴訟調(diào)解主體的能動性，司法確認又在群眾中確立起對司法權(quán)威的信仰。多元化的糾紛解決機制，符合程序的效率和效益原則，不僅不會削弱司法的權(quán)威，還可以更好的推動司法程序的最終正義與實質(zhì)正義。
最后，司法確認制度有助于維護社會穩(wěn)定。司法確認制度能夠使得調(diào)解協(xié)議獲得強制執(zhí)行力，一方面，勢必使得司法的維穩(wěn)性大大提高，另一方面，迫使當(dāng)事人在調(diào)解之初就以一種認真地心態(tài)對待自己的權(quán)利義務(wù)，達成最終的合意，從而使糾紛盡快得到解決，維護社會穩(wěn)定。