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時間：2023-03-03 15:42:49
序論：好文章的創(chuàng)作是一個不斷探索和完善的過程，我們?yōu)槟扑]十篇股東會會議紀(jì)要范例，希望它們能助您一臂之力，提升您的閱讀品質(zhì)，帶來更深刻的閱讀感受。
同年9月王某向工商行政管理局投訴未果，遂以針織公司為被告訴至法院，要求確認(rèn)其為被告的股東并享有10%股權(quán)，被告公開經(jīng)營情況。江蘇省揚(yáng)中市人民法院依法判決駁回原告的訴訟請求，受理費2410元由原告負(fù)擔(dān)。原告不服一審判決上訴，鎮(zhèn)江市中級人民法院依法判決駁回上訴，維持原判。
［評析］本案是一起典型的因有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓而引發(fā)的股東權(quán)糾紛案件，如何認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的效力是處理好本案的關(guān)鍵。
股權(quán)是一種十分特殊的民事權(quán)利，它以財產(chǎn)權(quán)為基本內(nèi)容，還包含公司內(nèi)部事務(wù)管理權(quán)等非財產(chǎn)權(quán)內(nèi)容。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東行使股權(quán)經(jīng)常而普遍的方式，我國《公司法》規(guī)定股東有權(quán)通過法定方式轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資，表明股權(quán)可以全部轉(zhuǎn)讓或者部分轉(zhuǎn)讓，卻未能對股權(quán)的交付形式、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力等內(nèi)容作出明確的規(guī)定，實務(wù)中當(dāng)事人股權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為表現(xiàn)出千差萬別的不規(guī)范狀態(tài)，由此發(fā)生的爭議在公司法方面的訴訟中為數(shù)甚多。
如何認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的效力具有特別重要的法律意義。對于資產(chǎn)結(jié)構(gòu)和經(jīng)營效益良好的公司，股權(quán)意味著更多的利益，反之，股權(quán)則意味著更多的風(fēng)險和責(zé)任。股權(quán)的轉(zhuǎn)讓意味著利益和風(fēng)險的轉(zhuǎn)移，將會引起轉(zhuǎn)讓前后股權(quán)價值的重大變化，當(dāng)事人之間因股權(quán)轉(zhuǎn)讓而產(chǎn)生的許多利益沖突和訴訟紛爭正是由此引發(fā)。
第一條 為規(guī)范公司的行為，保障公司股東的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國公司法》和有關(guān)法律、法律規(guī)定，結(jié)合公司的實際情況，特制訂本章程。
第二條 公司名稱：
第三條 公司住所：
第四條 公司由 共同投資組建。
第五條 公司依法在**工商行政管理局登記注冊，取得法人資格，公司經(jīng)營期限為 年。
第六條 公司為有限責(zé)任公司，實行獨立核算，自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧。股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
第七條 公司堅決遵守國家法律、法規(guī)及本章程規(guī)定，維護(hù)國家利益和社會公共利益，接受政府有關(guān)的監(jiān)督。
第八條 公司宗旨：
第九條 本公司章程對公司、股東、執(zhí)行董事、監(jiān)事、經(jīng)理均具有約束力。
第十條 本章程經(jīng)全體股東討論通過，在公司注冊后生效。
第二章 公司的經(jīng)營范圍
第十一條 本公司經(jīng)營范圍：
(以公司登記機(jī)關(guān)核定的經(jīng)營范圍為準(zhǔn))
第三章 公司注冊資本
第十二條 本公司注冊資本為 萬元人民幣。
第四章 股東的姓名
股東甲：
股東乙：
第五章 股東的權(quán)利和義務(wù)
第十四條 股東享有的權(quán)利
1、根據(jù)其出資份額享有表決權(quán);
2、有選舉和被選舉執(zhí)行董事、監(jiān)事權(quán);
3、查閱股東會議記錄和財務(wù)會計報告權(quán);
4、依照法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定分取紅利;
5、依法轉(zhuǎn)讓出資，優(yōu)先購買公司其他股東轉(zhuǎn)讓的出資;
6、優(yōu)先認(rèn)購公司新增的注冊資本;
7、公司終止后，依法取得公司的剩余財產(chǎn)。
第十五條 股東負(fù)有的義務(wù)
1、繳納所認(rèn)繳的出資;
2、依其所認(rèn)繳的出資額承擔(dān)公司的債務(wù);
3、辦理公司注冊登記后，不得抽回出資;
4、遵守公司章程規(guī)定。
第六章 股東的出資方式和出資額
第十六條 本公司股東出資情況如下：
股東甲： ， 以 出資，出資額為人民幣 萬元整，占注冊資本的 %。
股東乙： ， 以 出資，出資額為人民幣
萬元整，占注冊資本的 0.%。
第七章 股東轉(zhuǎn)讓出資的條件
第十七條 股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其出資，不需要股東會同意。
第十八條 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資：
1、須要有過半數(shù)以上并具有表決權(quán)的股東同意;
2、不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，若不購買轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。
3、在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。
第八章 公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則
第十九條 公司股東會由全體股東組成，股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使下列職權(quán)：
1、決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃;
2、選舉和更換執(zhí)行董事，決定有關(guān)執(zhí)行董事的報酬事項;
3、選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報酬事項;
4、審議批準(zhǔn)執(zhí)行董事的報告;
5、審議批準(zhǔn)監(jiān)事的報告;
6、審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案;
7、審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;
8、對公司的增加或者減少注冊資本作出決議;
9、股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議;
10、對公司兼并、分立、變更公司形式，解散和清算等事宜作出決議;
11、修改公司章程。
第二十條 股東會議分為定期會議和臨時會議，由執(zhí)行董事召集和主持，執(zhí)行董事因特殊原因不能履行職務(wù)時，由執(zhí)行董事指定的股東召集和主持。
定期會議應(yīng)當(dāng)每年召開一次，當(dāng)公司出現(xiàn)重大問題時，代表四分之一以上表決權(quán)的股東可提議召開臨時會議。
第二十一條 召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開15日以前通知全體股東。
股東會會議應(yīng)對所議事項作出決議，決議應(yīng)由代表二分之一以上表決權(quán)的股東表決通過，但股東會對公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式、修改公司章程作出的決議，應(yīng)由代表三分之二以上表決權(quán)的股東表決通過。股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作出會議紀(jì)要，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議紀(jì)要上簽名。
第二十二條 公司不設(shè)董事會，設(shè)執(zhí)行董事一名，由股東會選舉產(chǎn)生。
第二十三條 執(zhí)行董事對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)。
1、負(fù)責(zé)召集股東會，并向股東會報告工作;
2、執(zhí)行股東會的決議;
3、決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案;
4、制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;
5、制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案;
6、制訂公司增加或者減少注冊資本的方案;
7、擬訂公司合并、分立、變更公司形式，解散的方案;
8、決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置;
9、聘任或者解聘公司經(jīng)理，財務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報酬事項;
10、制定公司的基本管理制度。
第二十四條 執(zhí)行董事每屆任期三年，任期屆滿，連選可以連任。
第二十五條 公司設(shè)經(jīng)理，經(jīng)股東會同意可由執(zhí)行董事兼任。經(jīng)理行使下列職權(quán)：
1、主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作;
2、組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案;
3、擬定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案;
4、擬訂公司的基本管理制度;
5、制定公司的具體規(guī)章;
6、聘任或解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其他有關(guān)負(fù)責(zé)管理人員。
第二十六條 公司設(shè)立監(jiān)事一名，由股東會選舉產(chǎn)生。執(zhí)行董事、經(jīng)理及財務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。
第二十七條 監(jiān)事任期每屆三年，監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。
第二十八條 監(jiān)事行使以下職權(quán)：
1、檢查公司財務(wù);
2、當(dāng)執(zhí)行董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督;
3、當(dāng)執(zhí)行董事、經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求執(zhí)行董事和經(jīng)理予以糾正。
4、提議召開臨時股東會。
第九章 公司的法定代表人
第二十九條 本公司的法定代表人由執(zhí)行董事?lián)巍?/p>
第三十條 本公司的法定代表人允許由非股東擔(dān)任。
第十章 公司的解散事由與清算方法
第三十一條 公司有下列情況之一的，應(yīng)予解散：
1、營業(yè)期限屆滿;
2、股東會決議解散;
3、因合并和分立需要解散的;
4、違反國家法律、行政法規(guī)，被依法責(zé)令關(guān)閉的;
5、其他法定事由需要解散的。
第三十二條 公司依照上條第(1)、(2)項規(guī)定解散的，應(yīng)在15日內(nèi)成立清算組，清算組人選由股東會確定;依照上條(4)、(5)項規(guī)定解散的，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織有關(guān)人員成立清算組，進(jìn)行清算。
第三十三條 清算組在清算期間行使下列職權(quán)：
1、清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單;
2、通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人;
3、處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);
4、清繳所欠稅款;
5、清理債權(quán)、債務(wù);
6、處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn);
7、公司參與民事訴訟活動。
第三十四條 清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上至少公告三次，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知的自第一次公告之日起90日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。
債權(quán)人申報其債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料，清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行登記。
第三十五條 清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報股東會或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)。
公司財產(chǎn)能夠清償公司債務(wù)的，分別支付清算費用，職工工資級別和勞動保險費用，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)。
公司財產(chǎn)按前款規(guī)定清償后的剩余財產(chǎn)，公司按照股東的出資比分例進(jìn)行分配。
清算期間，公司不得開展新的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未按第二款的規(guī)定清償前，不得分配股東。
第三十六條 因公司解散而清算，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。
公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。
第三十七條 公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東會或者有關(guān)主管機(jī)構(gòu)確定，并報送公司登記機(jī)關(guān)，申請公司注銷登記，公告公司終止。
第十一章 公司財務(wù)會計制度
第三十八條 公司按照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政主管部門的規(guī)定建立本公司的財務(wù)、會計制度。
第三十九條 公司應(yīng)當(dāng)每一會計年度終了時制作財務(wù)會計報告并依法經(jīng)審查驗證。財務(wù)會計報告包括下列財務(wù)會計報表及附屬明細(xì)表：
1、資產(chǎn)負(fù)債表;
2、損益表;
3、現(xiàn)金流量表;
4、財務(wù)情況說明表;
5、利潤分配表。
第四十條 公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時制作財務(wù)會計報告，依法經(jīng)審查驗證，并在制成后十五日內(nèi)，報送公司全體股東。
第四十一條 公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金，并提取利潤的5%至10%列入公司法定的公益金，公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上的，可不再提取。
第四十二條 公司法定公積金不足以彌補(bǔ)上一年度公司虧損的， 在依照前條現(xiàn)定提取法定公積金和法定公益金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。
第四十三條 公司提取的法定公益金用于本公司職工的集體福利。
第四十四條 公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金、法定公益金后所余利潤，按照股東的出資比例分配。
第十二章 附 則
第四十五條 公司提交的申請材料和證明具備真實性、合法性、有效性，如有不實而造成法律后果的，由公司承擔(dān)責(zé)任。
一、申請公司名稱：、x市x x有限責(zé)任公司
二、備用名稱：x x市x x有限責(zé)任公司
三、擬設(shè)公司類型：有限責(zé)任公司
四、擬設(shè)公司注冊資本：人民幣貳仟伍佰萬元整
五、擬設(shè)公司的地址：、x市、x路x x號
郵政編碼：x x x x x x電話：x x x x x x x x
六、擬設(shè)公司的經(jīng)營范圍：日用百貨批發(fā)、零省；服裝鞋帽批發(fā)、零售；裝飾材料、家具批發(fā)、零售
請預(yù)先給予核準(zhǔn)。
全體股東（共15名）簽名或蓋章
XXXXX貨公司（發(fā)起人）代表：x x x
XXXXXX副食品商場（發(fā)起人）代表：x x x
X X家具商場（發(fā)起人》代表：X X X
（其他人略）
XX X年X月X日
附件：
1．發(fā)起人股東會會議紀(jì)要；
2．股東出資比例及金額；
3．《×X市×X有限責(zé)任公司章程》；
2.合格的經(jīng)營管理人才是信托投資公司生存發(fā)展的根本保證。信托有信任與委托兩重含義，有信任才會有委托。信托投資公司只有樹立令客戶信賴的信譽(yù)，有令客戶滿意的資金實力、管理水平、抗風(fēng)險能力和盈利能力，客戶才會有足夠的信心來進(jìn)行委托，信托投資公司才能發(fā)展。要建立良好的信譽(yù)，一是要有足夠的實力和完善的機(jī)制保證能夠防范抵御金融風(fēng)險，使客戶的利益有保障；二是要有高超的理財能力創(chuàng)造良好的經(jīng)濟(jì)效益，使客戶能夠得到滿意的收益。要達(dá)到以上目的，就需要一批合格的企業(yè)經(jīng)營管理人才、理財專家和金融工程專家。這是信托投資公司生存發(fā)展的根本保證，也是信托投資公司人力資本和核心競爭力所在。
由此可見，信托投資公司所處的是一個既是資本密集又是智力密集的行業(yè)，其基本職能為“受人之托，代人理財”，其所面對的是瞬息萬變的資本市場和貨幣市場。因此對公司治理模式提出了新的要求。
需要突破傳統(tǒng)治理模式的約束，突出經(jīng)營決策活動的高效性。傳統(tǒng)的公司法人治理結(jié)構(gòu)是指以貨幣資本（出資人的出資）為基礎(chǔ)的、以貨幣資本的所有者和經(jīng)營者的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的界定為中心的治理結(jié)構(gòu)。其中主要涉及董事會與總經(jīng)理在公司經(jīng)營中的權(quán)限以及股東會、董事會、監(jiān)事會的職能設(shè)置問題。在這種公司法人治理結(jié)構(gòu)中，總經(jīng)理主要對公司的日常經(jīng)營活動負(fù)責(zé)，董事會則主要負(fù)責(zé)公司的重大經(jīng)營決策活動。這是國內(nèi)多數(shù)企業(yè)普遍采用的公司治理模式。由于資本市場和貨幣市場的多變性，因此對經(jīng)營者的決策活動提出較高要求。為提高經(jīng)營效率，客觀上需要給予經(jīng)營管理者以較大的決策權(quán)限。為減少決策活動的失誤，客觀上也需要設(shè)置決策咨詢機(jī)構(gòu)為經(jīng)營者提供決策參考。
突出人力資本的地位和作用。信托投資公司是智力密集型的行業(yè)。信托投資公司能否發(fā)展、能否有信譽(yù)、能否有能力來承擔(dān)社會資產(chǎn)的保值和增值，關(guān)鍵在于“專家理財”。因此培養(yǎng)和造就一大批有知識才能、有發(fā)展遠(yuǎn)見、有創(chuàng)新意識并用于實踐的人才是信托投資公司的立業(yè)之本。盡管人力資本的提法與我國現(xiàn)行《公司法》有不盡相同之處，但從發(fā)展的眼光和行業(yè)特點的角度考慮，應(yīng)該在信托投資公司治理結(jié)構(gòu)的規(guī)劃設(shè)計中引入人力資本的概念，并確定其地位和作用、激勵與約束等內(nèi)容，尤其是產(chǎn)權(quán)構(gòu)成中的合法地位。
二、現(xiàn)代企業(yè)制度要求的公司組織框架
根據(jù)現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)的基本要求及信托投資公司的業(yè)務(wù)特點，改制后的信托投資公司的組織結(jié)構(gòu)(1)公司設(shè)置股東會。股東會由全體股東組成，是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，享受法定及公司章程規(guī)定的權(quán)利。(2)公司設(shè)置董事會。董事會由股東會選舉產(chǎn)生，對股東會負(fù)責(zé)。董事會可按照股東會的決議設(shè)立相關(guān)的專門委員會協(xié)助董事會工作。(3)監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機(jī)關(guān)，擁有對公司財務(wù)上的檢查權(quán)以及對董事或經(jīng)理業(yè)務(wù)執(zhí)行活動是否得當(dāng)?shù)谋O(jiān)督權(quán)。監(jiān)事會由股東會選舉產(chǎn)生，并對股東會負(fù)責(zé)。(4)首席執(zhí)行官（以下簡稱CEO）及其領(lǐng)導(dǎo)下的執(zhí)行委員會負(fù)責(zé)主持公司的經(jīng)營管理工作，CEO由董事會聘任或解聘并對董事會負(fù)責(zé)。公司根據(jù)需要分別設(shè)置工作崗位，以求人崗匹配，人事相宜，共同保證公司業(yè)務(wù)活動的正常進(jìn)行。根據(jù)工作需要，公司應(yīng)設(shè)置CEO辦公室協(xié)助CEO工作。(5)根據(jù)《辦法》中業(yè)務(wù)范圍的有關(guān)規(guī)定，公司可根據(jù)具體情況設(shè)置職能工作部門，在信托新業(yè)務(wù)定位開創(chuàng)初期，可設(shè)立信托業(yè)務(wù)部、托管業(yè)務(wù)部、投資銀行業(yè)務(wù)部、市場營銷部、投資部、基金部、研發(fā)部等具體業(yè)務(wù)部門以及總務(wù)部、財務(wù)部、稽核部、人力資源部、信息技術(shù)部及法律事務(wù)部等輔助工作部門。信托投資公司是按現(xiàn)代企業(yè)制度設(shè)立起來的股份制企業(yè)，由股東大會、董事會、經(jīng)理層組成決策及執(zhí)行機(jī)構(gòu)。根據(jù)行業(yè)特點及運(yùn)營要求，公司內(nèi)部設(shè)置完善、齊備的工作部門，各部門按其業(yè)務(wù)關(guān)系進(jìn)行垂直管理，通過制定嚴(yán)密的管理制度，使內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)相互配合、協(xié)調(diào)，充分發(fā)揮總體優(yōu)勢。
股東及股東會依法持有公司股份的人（法人、非法人單位或自然人）為公司股東。股東大會是由全體股東組成的，在公司內(nèi)部決定公司戰(zhàn)略的機(jī)關(guān)。股東大會依照“股份多數(shù)決定原則”在公司內(nèi)部形成公司的決議，并由業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)付諸實施，對外不代表公司。股東及股東大會依法律及公司章程享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)、行使職權(quán)。
董事及董事會公司董事由股東大會選舉或更換。董事的權(quán)利、義務(wù)、任職期限由公司章程規(guī)定。董事會是由全體董事組成的行使公司經(jīng)營管理權(quán)的、集體決定公司業(yè)務(wù)決議的機(jī)關(guān)。董事會設(shè)董事長一名，董事長為公司法人代表。根據(jù)需要，董事會可下設(shè)專門委員會。委員會成員由董事組成，委員會對董事會負(fù)責(zé)。
審計委員會審計委員會的主要職責(zé)是：(1)提議聘請或更換外部審計機(jī)構(gòu)；(2)監(jiān)督公司的內(nèi)部審計制度實施；(3)審核公司的財務(wù)信息及其披露；(4)審查公司的內(nèi)控制度。
提名委員會提名委員會的主要職責(zé)是：(1)研究董事、經(jīng)理人員的選擇標(biāo)準(zhǔn)和程序并提出建議；(2)收集合格的董事、經(jīng)理人選；(3)對董事、經(jīng)理人選進(jìn)行審查并提出建議。
薪酬委員會薪酬委員會的主要職責(zé)是：(1)研究董事、經(jīng)理人員的選擇標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)行考核并提出建議；(2)研究和審查董事、高級管理人員的薪酬政策與方案。
CEO及執(zhí)行委員會由于信托投資公司所處的是一個資本密集、智力密集型行業(yè)，所面對的又是瞬息萬變的資本市場和貨幣市場，因此靈活、高效的經(jīng)營決策活動就顯得至關(guān)重要，對經(jīng)營的決策權(quán)與執(zhí)行權(quán)的劃分就應(yīng)考慮到這種行業(yè)特點。傳統(tǒng)的公司治理結(jié)構(gòu)中董事會對公司重大經(jīng)營活動負(fù)責(zé)，總經(jīng)理對日常經(jīng)營決策負(fù)責(zé)。究其實質(zhì)，董事會與總經(jīng)理實際上履行的是同一職務(wù)。同一職務(wù)由兩個部門負(fù)責(zé)，往往因職責(zé)不清等因素影響而效率低下，有關(guān)案例已屢見不鮮。因此在設(shè)計信托投資公司董事會的職能時必須考慮到以上因素的影響。信托投資公司董事會的職能應(yīng)主要表現(xiàn)為選擇、評價和制定以CEO為中心的管理層薪酬制度，而公司的經(jīng)營活動則全部交由以CEO為代表的董事會執(zhí)行委員會來獨立地進(jìn)行，從而使董事會與公司經(jīng)營管理層實現(xiàn)功能性分工的目的。
CEO是由董事會聘任的主持公司經(jīng)營管理工作的高級管理人員。CEO對董事會負(fù)責(zé)，CEO的職權(quán)由公司章程規(guī)定。
執(zhí)行委員會是由CEO牽頭的公司經(jīng)營活動領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)，由公司高級管理人員和主要部門負(fù)責(zé)人組成。CEO及執(zhí)行委員會構(gòu)成公司經(jīng)營管理班子，全面履行公司的經(jīng)營管理職責(zé)。執(zhí)行委員會對擬決定事項應(yīng)充分討論，力求取得一致，當(dāng)有意見分歧時，以主持會議的CEO或副總經(jīng)理的意見為準(zhǔn)。執(zhí)行委員會會議決定以會議紀(jì)要或決議的形式做出，經(jīng)主持會議的CEO或副總經(jīng)理簽署后，由公司分管領(lǐng)導(dǎo)負(fù)責(zé)實施，CEO辦公室督辦。會議紀(jì)要經(jīng)主持會議的CEO或副總經(jīng)理簽署后印發(fā)。會議紀(jì)要應(yīng)分送公司董事、監(jiān)事。
執(zhí)行委員會下設(shè)投資決策委員會，為CEO及執(zhí)行委員會的重大經(jīng)營決策活動提供咨詢意見。
監(jiān)事會監(jiān)事會是對董事和經(jīng)理行使監(jiān)督職能的機(jī)構(gòu)。為滿足公司治理結(jié)構(gòu)中權(quán)力制衡的需要，監(jiān)事會應(yīng)具備以下職能：
第一，對內(nèi)監(jiān)督權(quán)，即對公司業(yè)務(wù)的監(jiān)督權(quán)。具體包括：(1)業(yè)務(wù)執(zhí)行監(jiān)督權(quán)。監(jiān)事有權(quán)隨時對公司業(yè)務(wù)及財務(wù)狀況、賬冊、文件進(jìn)行檢查，有權(quán)要求董事會提出報告。監(jiān)事在履行業(yè)務(wù)執(zhí)行監(jiān)督權(quán)時，可以代表公司委托律師、會計師進(jìn)行審核；(2)會計審核權(quán)。監(jiān)事有權(quán)對董事會在每個會計年度結(jié)束時所提供的各種會計報表進(jìn)行審核。監(jiān)事在執(zhí)行職責(zé)時，可以代表公司委托會計師進(jìn)行審核，必要時，可要求董事或經(jīng)理解釋有關(guān)問題；(3)停止違法違規(guī)行為的請示權(quán)。當(dāng)董事或經(jīng)理的行為違反法律法規(guī)或公司章程的規(guī)定時，監(jiān)事有權(quán)要求董事、經(jīng)理停止其違法行為；要求無效時，可以代表公司對董事或經(jīng)理提訟；(4)列席董事會會議的權(quán)力。
第二，對外代表權(quán)。監(jiān)事會一般沒有代表公司的業(yè)務(wù)權(quán)力，但在某些情況下有代表公司的權(quán)限。具體包括：1)在監(jiān)事要求董事、經(jīng)理停止違法違規(guī)行為無效時，可代表公司向法院對其提訟；2)在監(jiān)督公司業(yè)務(wù)執(zhí)行情況和審核公司會計時，有權(quán)代表公司向外聘請律師、注冊會計師進(jìn)行審核；3)在監(jiān)事會認(rèn)為必要時，有召集臨時股東大會的權(quán)限。
三、適合信托業(yè)務(wù)特點的公司部門的設(shè)置
第一，根據(jù)資金投向不同，將信托業(yè)務(wù)分為兩類部門，一類部門側(cè)重信托資金在證券市場的應(yīng)用；另一類部門側(cè)重在非證券市場的應(yīng)用。
第二，設(shè)置投資銀行部，負(fù)責(zé)證券承銷及有關(guān)企業(yè)資產(chǎn)重組、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)購并及項目融資等中介業(yè)務(wù)。
第三，設(shè)置營銷部，負(fù)責(zé)有關(guān)客戶開發(fā)和金融產(chǎn)品的銷售及相關(guān)服務(wù)事宜。
第四，設(shè)置研發(fā)部為公司有關(guān)決策提供論證依據(jù)，審議各業(yè)務(wù)部門的可研報告，根據(jù)市場需要開發(fā)新的業(yè)務(wù)品種。
第五，設(shè)立托管部，保管信托財產(chǎn)，辦理信托財產(chǎn)名下資金往來及項目核算工作。
第六，CEO辦公室。CEO辦公室是執(zhí)行委員會下設(shè)工作機(jī)構(gòu)，向執(zhí)行委員會負(fù)責(zé)并報告工作。主要職責(zé)1)負(fù)責(zé)執(zhí)行委員會的日常行政事務(wù)工作，包括有關(guān)公文處理、會議組織、文件管理等；2)執(zhí)行委員會指令的落實和督辦；3)根據(jù)執(zhí)行委員會指示組織調(diào)研，向執(zhí)行委員會提交有關(guān)公司經(jīng)營管理的研究報告；4)提交需執(zhí)行委員會協(xié)調(diào)的跨部門綜合業(yè)務(wù)事項提案；5)承擔(dān)對外聯(lián)絡(luò)與指定范圍內(nèi)的公關(guān)工作；6)對公司CI制作與管理，公司宣傳品、印刷品、對外傳媒的歸口管理；7)執(zhí)行委員會交辦的其他事項。
第七，信托投資公司可根據(jù)需要設(shè)置人力資源、計劃財務(wù)、稽核、總務(wù)、法律事務(wù)等具體職能部門。
3.合格的經(jīng)營管理人才是信托投資公司生存發(fā)展的根本保證。信托有信任與委托兩重含義，有信任才會有委托。信托投資公司只有樹立令客戶信賴的信譽(yù)，有令客戶滿意的資金實力、管理水平、抗風(fēng)險能力和盈利能力，客戶才會有足夠的信心來進(jìn)行委托，信托投資公司才能發(fā)展。要建立良好的信譽(yù)，一是要有足夠的實力和完善的機(jī)制保證能夠防范抵御金融風(fēng)險，使客戶的利益有保障；二是要有高超的理財能力創(chuàng)造良好的經(jīng)濟(jì)效益，使客戶能夠得到滿意的收益。要達(dá)到以上目的，就需要一批合格的企業(yè)經(jīng)營管理人才、理財專家和金融工程專家。這是信托投資公司生存發(fā)展的根本保證，也是信托投資公司人力資本和核心競爭力所在。
由此可見，信托投資公司所處的是一個既是資本密集又是智力密集的行業(yè)，其基本職能為“受人之托，代人理財”，其所面對的是瞬息萬變的資本市場和貨幣市場。因此對公司治理模式提出了新的要求。
需要突破傳統(tǒng)治理模式的約束，突出經(jīng)營決策活動的高效性。傳統(tǒng)的公司法人治理結(jié)構(gòu)是指以貨幣資本（出資人的出資）為基礎(chǔ)的、以貨幣資本的所有者和經(jīng)營者的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的界定為中心的治理結(jié)構(gòu)。其中主要涉及董事會與總經(jīng)理在公司經(jīng)營中的權(quán)限以及股東會、董事會、監(jiān)事會的職能設(shè)置問題。在這種公司法人治理結(jié)構(gòu)中，總經(jīng)理主要對公司的日常經(jīng)營活動負(fù)責(zé)，董事會則主要負(fù)責(zé)公司的重大經(jīng)營決策活動。這是國內(nèi)多數(shù)企業(yè)普遍采用的公司治理模式。由于資本市場和貨幣市場的多變性，因此對經(jīng)營者的決策活動提出較高要求。為提高經(jīng)營效率，客觀上需要給予經(jīng)營管理者以較大的決策權(quán)限。為減少決策活動的失誤，客觀上也需要設(shè)置決策咨詢機(jī)構(gòu)為經(jīng)營者提供決策參考。
突出人力資本的地位和作用。信托投資公司是智力密集型的行業(yè)。信托投資公司能否發(fā)展、能否有信譽(yù)、能否有能力來承擔(dān)社會資產(chǎn)的保值和增值，關(guān)鍵在于“專家理財”。因此培養(yǎng)和造就一大批有知識才能、有發(fā)展遠(yuǎn)見、有創(chuàng)新意識并用于實踐的人才是信托投資公司的立業(yè)之本。盡管人力資本的提法與我國現(xiàn)行《公司法》有不盡相同之處，但從發(fā)展的眼光和行業(yè)特點的角度考慮，應(yīng)該在信托投資公司治理結(jié)構(gòu)的規(guī)劃設(shè)計中引入人力資本的概念，并確定其地位和作用、激勵與約束等內(nèi)容，尤其是產(chǎn)權(quán)構(gòu)成中的合法地位。
二、現(xiàn)代企業(yè)制度要求的公司組織框架
根據(jù)現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)的基本要求及信托投資公司的業(yè)務(wù)特點，改制后的信托投資公司的組織結(jié)構(gòu)如下：(1)公司設(shè)置股東會。股東會由全體股東組成，是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，享受法定及公司章程規(guī)定的權(quán)利。(2)公司設(shè)置董事會。董事會由股東會選舉產(chǎn)生，對股東會負(fù)責(zé)。董事會可按照股東會的決議設(shè)立相關(guān)的專門委員會協(xié)助董事會工作。(3)監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機(jī)關(guān)，擁有對公司財務(wù)上的檢查權(quán)以及對董事或經(jīng)理業(yè)務(wù)執(zhí)行活動是否得當(dāng)?shù)谋O(jiān)督權(quán)。監(jiān)事會由股東會選舉產(chǎn)生，并對股東會負(fù)責(zé)。(4)首席執(zhí)行官（以下簡稱CEO）及其領(lǐng)導(dǎo)下的執(zhí)行委員會負(fù)責(zé)主持公司的經(jīng)營管理工作，CEO由董事會聘任或解聘并對董事會負(fù)責(zé)。公司根據(jù)需要分別設(shè)置工作崗位，以求人崗匹配，人事相宜，共同保證公司業(yè)務(wù)活動的正常進(jìn)行。根據(jù)工作需要，公司應(yīng)設(shè)置CEO辦公室協(xié)助CEO工作。(5)根據(jù)《辦法》中業(yè)務(wù)范圍的有關(guān)規(guī)定，公司可根據(jù)具體情況設(shè)置職能工作部門，在信托新業(yè)務(wù)定位開創(chuàng)初期，可設(shè)立信托業(yè)務(wù)部、托管業(yè)務(wù)部、投資銀行業(yè)務(wù)部、市場營銷部、投資部、基金部、研發(fā)部等具體業(yè)務(wù)部門以及總務(wù)部、財務(wù)部、稽核部、人力資源部、信息技術(shù)部及法律事務(wù)部等輔助工作部門。信托投資公司是按現(xiàn)代企業(yè)制度設(shè)立起來的股份制企業(yè)，由股東大會、董事會、經(jīng)理層組成決策及執(zhí)行機(jī)構(gòu)。根據(jù)行業(yè)特點及運(yùn)營要求，公司內(nèi)部設(shè)置完善、齊備的工作部門，各部門按其業(yè)務(wù)關(guān)系進(jìn)行垂直管理，通過制定嚴(yán)密的管理制度，使內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)相互配合、協(xié)調(diào)，充分發(fā)揮總體優(yōu)勢。
附圖
股東及股東會依法持有公司股份的人（法人、非法人單位或自然人）為公司股東。股東大會是由全體股東組成的，在公司內(nèi)部決定公司戰(zhàn)略的機(jī)關(guān)。股東大會依照“股份多數(shù)決定原則”在公司內(nèi)部形成公司的決議，并由業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)付諸實施，對外不代表公司。股東及股東大會依法律及公司章程享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)、行使職權(quán)。
董事及董事會公司董事由股東大會選舉或更換。董事的權(quán)利、義務(wù)、任職期限由公司章程規(guī)定。董事會是由全體董事組成的行使公司經(jīng)營管理權(quán)的、集體決定公司業(yè)務(wù)決議的機(jī)關(guān)。董事會設(shè)董事長一名，董事長為公司法人代表。根據(jù)需要，董事會可下設(shè)專門委員會。委員會成員由董事組成，委員會對董事會負(fù)責(zé)。
審計委員會審計委員會的主要職責(zé)是：(1)提議聘請或更換外部審計機(jī)構(gòu)；(2)監(jiān)督公司的內(nèi)部審計制度實施；(3)審核公司的財務(wù)信息及其披露；(4)審查公司的內(nèi)控制度。
提名委員會提名委員會的主要職責(zé)是：(1)研究董事、經(jīng)理人員的選擇標(biāo)準(zhǔn)和程序并提出建議；(2)收集合格的董事、經(jīng)理人選；(3)對董事、經(jīng)理人選進(jìn)行審查并提出建議。
薪酬委員會薪酬委員會的主要職責(zé)是：(1)研究董事、經(jīng)理人員的選擇標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)行考核并提出建議；(2)研究和審查董事、高級管理人員的薪酬政策與方案。
CEO及執(zhí)行委員會由于信托投資公司所處的是一個資本密集、智力密集型行業(yè)，所面對的又是瞬息萬變的資本市場和貨幣市場，因此靈活、高效的經(jīng)營決策活動就顯得至關(guān)重要，對經(jīng)營的決策權(quán)與執(zhí)行權(quán)的劃分就應(yīng)考慮到這種行業(yè)特點。傳統(tǒng)的公司治理結(jié)構(gòu)中董事會對公司重大經(jīng)營活動負(fù)責(zé)，總經(jīng)理對日常經(jīng)營決策負(fù)責(zé)。究其實質(zhì)，董事會與總經(jīng)理實際上履行的是同一職務(wù)。同一職務(wù)由兩個部門負(fù)責(zé)，往往因職責(zé)不清等因素影響而效率低下，有關(guān)案例已屢見不鮮。因此在設(shè)計信托投資公司董事會的職能時必須考慮到以上因素的影響。信托投資公司董事會的職能應(yīng)主要表現(xiàn)為選擇、評價和制定以CEO為中心的管理層薪酬制度，而公司的經(jīng)營活動則全部交由以CEO為代表的董事會執(zhí)行委員會來獨立地進(jìn)行，從而使董事會與公司經(jīng)營管理層實現(xiàn)功能性分工的目的。
CEO是由董事會聘任的主持公司經(jīng)營管理工作的高級管理人員。CEO對董事會負(fù)責(zé)，CEO的職權(quán)由公司章程規(guī)定。
執(zhí)行委員會是由CEO牽頭的公司經(jīng)營活動領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)，由公司高級管理人員和主要部門負(fù)責(zé)人組成。CEO及執(zhí)行委員會構(gòu)成公司經(jīng)營管理班子，全面履行公司的經(jīng)營管理職責(zé)。執(zhí)行委員會對擬決定事項應(yīng)充分討論，力求取得一致，當(dāng)有意見分歧時，以主持會議的CEO或副總經(jīng)理的意見為準(zhǔn)。執(zhí)行委員會會議決定以會議紀(jì)要或決議的形式做出，經(jīng)主持會議的CEO或副總經(jīng)理簽署后，由公司分管領(lǐng)導(dǎo)負(fù)責(zé)實施，CEO辦公室督辦。會議紀(jì)要經(jīng)主持會議的CEO或副總經(jīng)理簽署后印發(fā)。會議紀(jì)要應(yīng)分送公司董事、監(jiān)事。
執(zhí)行委員會下設(shè)投資決策委員會，為CEO及執(zhí)行委員會的重大經(jīng)營決策活動提供咨詢意見。
監(jiān)事會監(jiān)事會是對董事和經(jīng)理行使監(jiān)督職能的機(jī)構(gòu)。為滿足公司治理結(jié)構(gòu)中權(quán)力制衡的需要，監(jiān)事會應(yīng)具備以下職能：
第一，對內(nèi)監(jiān)督權(quán)，即對公司業(yè)務(wù)的監(jiān)督權(quán)。具體包括：(1)業(yè)務(wù)執(zhí)行監(jiān)督權(quán)。監(jiān)事有權(quán)隨時對公司業(yè)務(wù)及財務(wù)狀況、賬冊、文件進(jìn)行檢查，有權(quán)要求董事會提出報告。監(jiān)事在履行業(yè)務(wù)執(zhí)行監(jiān)督權(quán)時，可以代表公司委托律師、會計師進(jìn)行審核；(2)會計審核權(quán)。監(jiān)事有權(quán)對董事會在每個會計年度結(jié)束時所提供的各種會計報表進(jìn)行審核。監(jiān)事在執(zhí)行職責(zé)時，可以代表公司委托會計師進(jìn)行審核，必要時，可要求董事或經(jīng)理解釋有關(guān)問題；(3)停止違法違規(guī)行為的請示權(quán)。當(dāng)董事或經(jīng)理的行為違反法律法規(guī)或公司章程的規(guī)定時，監(jiān)事有權(quán)要求董事、經(jīng)理停止其違法行為；要求無效時，可以代表公司對董事或經(jīng)理提訟；(4)列席董事會會議的權(quán)力。
第二，對外代表權(quán)。監(jiān)事會一般沒有代表公司的業(yè)務(wù)權(quán)力，但在某些情況下有代表公司的權(quán)限。具體包括：1)在監(jiān)事要求董事、經(jīng)理停止違法違規(guī)行為無效時，可代表公司向法院對其提訟；2)在監(jiān)督公司業(yè)務(wù)執(zhí)行情況和審核公司會計時，有權(quán)代表公司向外聘請律師、注冊會計師進(jìn)行審核；3)在監(jiān)事會認(rèn)為必要時，有召集臨時股東大會的權(quán)限。
三、適合信托業(yè)務(wù)特點的公司部門的設(shè)置
第一，根據(jù)資金投向不同，將信托業(yè)務(wù)分為兩類部門，一類部門側(cè)重信托資金在證券市場的應(yīng)用；另一類部門側(cè)重在非證券市場的應(yīng)用。
第二，設(shè)置投資銀行部，負(fù)責(zé)證券承銷及有關(guān)企業(yè)資產(chǎn)重組、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)購并及項目融資等中介業(yè)務(wù)。
第三，設(shè)置營銷部，負(fù)責(zé)有關(guān)客戶開發(fā)和金融產(chǎn)品的銷售及相關(guān)服務(wù)事宜。
第四，設(shè)置研發(fā)部為公司有關(guān)決策提供論證依據(jù)，審議各業(yè)務(wù)部門的可研報告，根據(jù)市場需要開發(fā)新的業(yè)務(wù)品種。
第五，設(shè)立托管部，保管信托財產(chǎn)，辦理信托財產(chǎn)名下資金往來及項目核算工作。
第六，CEO辦公室。CEO辦公室是執(zhí)行委員會下設(shè)工作機(jī)構(gòu)，向執(zhí)行委員會負(fù)責(zé)并報告工作。主要職責(zé)如下：1)負(fù)責(zé)執(zhí)行委員會的日常行政事務(wù)工作，包括有關(guān)公文處理、會議組織、文件管理等；2)執(zhí)行委員會指令的落實和督辦；3)根據(jù)執(zhí)行委員會指示組織調(diào)研，向執(zhí)行委員會提交有關(guān)公司經(jīng)營管理的研究報告；4)提交需執(zhí)行委員會協(xié)調(diào)的跨部門綜合業(yè)務(wù)事項提案；5)承擔(dān)對外聯(lián)絡(luò)與指定范圍內(nèi)的公關(guān)工作；6)對公司CI制作與管理，公司宣傳品、印刷品、對外傳媒的歸口管理；7)執(zhí)行委員會交辦的其他事項。
第七，信托投資公司可根據(jù)需要設(shè)置人力資源、計劃財務(wù)、稽核、總務(wù)、法律事務(wù)等具體職能部門。
中國證券監(jiān)督管理委員會二00四年三月十五日
期貨經(jīng)紀(jì)公司治理準(zhǔn)則（試行）
第一章 總則
第一條 為推動期貨經(jīng)紀(jì)公司進(jìn)一步完善公司治理，建立健全現(xiàn)代企業(yè)制度，促進(jìn)期貨經(jīng)紀(jì)公司依法規(guī)范、穩(wěn)健高效地運(yùn)營，維護(hù)投資者和社會公眾利益，促進(jìn)期貨市場規(guī)范發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國公司法》、《期貨交易管理暫行條例》和其他相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，制定本準(zhǔn)則。
第二條 本準(zhǔn)則所稱公司治理是指以股東會、董事會、監(jiān)事會（或監(jiān)事）和經(jīng)理層等內(nèi)部機(jī)構(gòu)為主體的組織架構(gòu)和保證各內(nèi)部機(jī)構(gòu)有效運(yùn)作、相互制衡的制度安排以及與此相關(guān)的決策、激勵和約束機(jī)制。
第三條 期貨經(jīng)紀(jì)公司完善公司治理應(yīng)遵循以下基本原則：（一）強(qiáng)化制衡機(jī)制。期貨經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)進(jìn)一步完善股東會、董事會、監(jiān)事會（監(jiān)事）和經(jīng)理層議事制度和決策程序，使之更加明確、詳盡并具備可操作性，確保上述組織機(jī)構(gòu)充分發(fā)揮各自職能作用。
（二）加強(qiáng)對期貨經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的風(fēng)險控制。期貨經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)在遵循《公司法》基本要求的基礎(chǔ)上，圍繞期貨經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)這一核心環(huán)節(jié)，合理細(xì)化股東會、董事會、監(jiān)事會（監(jiān)事）和經(jīng)理層的職權(quán)，完善內(nèi)部管理制度，以增強(qiáng)期貨經(jīng)紀(jì)公司的內(nèi)部控制和風(fēng)險防范能力。
（三）維護(hù)所有股東的平等地位和權(quán)利，強(qiáng)調(diào)股東的誠信義務(wù)。期貨經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)為維護(hù)非控股股東的合法權(quán)益提供制度性保證，強(qiáng)調(diào)所有股東的誠信義務(wù)，限制控股股東損害期貨經(jīng)紀(jì)公司和其他股東利益的行為。
（四）完善激勵約束機(jī)制。期貨經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)建立更加合理的激勵約束機(jī)制，營造規(guī)范經(jīng)營、積極進(jìn)取的企業(yè)文化，促進(jìn)期貨經(jīng)紀(jì)公司的高效穩(wěn)健運(yùn)營。
第四條 本準(zhǔn)則的適用范圍為在中國境內(nèi)依法設(shè)立的期貨經(jīng)紀(jì)公司。期貨經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)按照本準(zhǔn)則的要求，修改公司章程，完善公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)的建設(shè)，制定、修訂并落實相關(guān)管理制度，逐步提高公司治理水平。
第二章 股東與股東會
第五條 期貨經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)建立相對均衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)和最終權(quán)益持有人結(jié)構(gòu)，防止股權(quán)過于集中和過度分散。
期貨經(jīng)紀(jì)公司的股東應(yīng)符合中國證監(jiān)會規(guī)定的條件并按規(guī)定經(jīng)中國證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)；鼓勵期貨經(jīng)紀(jì)公司通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資引入財務(wù)狀況良好、經(jīng)營管理規(guī)范、具備良好信譽(yù)并有能力支持期貨經(jīng)紀(jì)公司規(guī)范發(fā)展的股東。
第六條 期貨經(jīng)紀(jì)公司的章程和議事規(guī)則應(yīng)保證股東和股東會具備《公司法》賦予的各項權(quán)利和義務(wù)。
第七條 期貨經(jīng)紀(jì)公司的所有股東應(yīng)享有平等地位。中小股東在公司事務(wù)中的合法地位與權(quán)利應(yīng)受到充分尊重與保護(hù)。大股東不得利用其特殊地位損害公司和其他股東的合法權(quán)益。
第八條 期貨經(jīng)紀(jì)公司可以在公司章程中規(guī)定某些重大事項需由股東會做出決議，且必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。例如超過一定交易金額的關(guān)聯(lián)交易，超過一定金額的對外投資或采購等。與表決事項有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東不應(yīng)參加表決。
第九條 股東對公司的重大事項應(yīng)享有充分的知情權(quán)和參與權(quán)。中國證監(jiān)會對期貨經(jīng)紀(jì)公司的監(jiān)管意見、整改通知和處罰措施應(yīng)列入股東會的通報事項。期貨經(jīng)紀(jì)公司董事會和經(jīng)理層制定的整改方案應(yīng)列入股東會的審議范圍。
第十條 期貨經(jīng)紀(jì)公司的章程應(yīng)當(dāng)規(guī)定，單獨或者合并擁有期貨經(jīng)紀(jì)公司百分之十以上表決權(quán)的股東，有權(quán)向股東會提出審議事項。股東會應(yīng)對其提出的審議事項進(jìn)行審議表決。
第十一條 股東對期貨經(jīng)紀(jì)公司及其他股東負(fù)有誠信義務(wù)，應(yīng)嚴(yán)格依法履行出資義務(wù)。期貨經(jīng)紀(jì)公司不得直接或間接為股東出資提供融資或擔(dān)保；股東不得以任何形式占用或轉(zhuǎn)移期貨經(jīng)紀(jì)公司的資產(chǎn)，股東特別是控股股東及其關(guān)聯(lián)方不得通過關(guān)聯(lián)交易和資產(chǎn)重組等方式損害期貨經(jīng)紀(jì)公司、其他股東和期貨投資者的合法權(quán)益。
第十二條 期貨經(jīng)紀(jì)公司向股東及其關(guān)聯(lián)方提供期貨經(jīng)紀(jì)服務(wù)時，不得放松風(fēng)險控制方面的要求，并需定期向股東會、董事會和監(jiān)事會（監(jiān)事）報告提供服務(wù)的相關(guān)情況。
第十三條 期貨經(jīng)紀(jì)公司的治理結(jié)構(gòu)應(yīng)確保期貨經(jīng)紀(jì)公司的獨立性。期貨經(jīng)紀(jì)公司的股東和最終權(quán)益持有人不得對股東會人事選舉決議和董事會人事聘任決議履行任何批準(zhǔn)手續(xù)；不得越過股東會和董事會直接任免期貨經(jīng)紀(jì)公司的高級管理人員，或直接干預(yù)期貨經(jīng)紀(jì)公司交易、結(jié)算、風(fēng)險控制、財務(wù)會計、保證金管理和分支機(jī)構(gòu)管理等經(jīng)營管理事務(wù)。期貨經(jīng)紀(jì)公司上述職能部門與股東、最終權(quán)益持有人及其下屬職能部門之間沒有隸屬關(guān)系。上述職能部門的負(fù)責(zé)人不得在股東單位兼職。
第十四條 期貨經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格做到資產(chǎn)和財務(wù)完全獨立于股東。期貨交易投資者的保證金應(yīng)當(dāng)由期貨經(jīng)紀(jì)公司按照中國證監(jiān)會的要求封閉管理。
第十五條 股東有義務(wù)根據(jù)中國證監(jiān)會的要求提供其股權(quán)結(jié)構(gòu)和最終權(quán)益持有人的相關(guān)信息。
第十六條 股東在出現(xiàn)下列情況時，應(yīng)當(dāng)及時通知期貨經(jīng)紀(jì)公司董事會：（一）所持期貨經(jīng)紀(jì)公司股權(quán)被采取訴訟保全措施或被強(qiáng)制執(zhí)行的；（二）質(zhì)押所持有的期貨經(jīng)紀(jì)公司股權(quán)的；（三）擬轉(zhuǎn)讓所持有的期貨經(jīng)紀(jì)公司股權(quán)的；（四）發(fā)生合并、分立或進(jìn)行重大資產(chǎn)、債務(wù)重組；（五）進(jìn)入清算程序或被接管的；（六）其他可能導(dǎo)致所持期貨經(jīng)紀(jì)公司股權(quán)或其股東權(quán)利發(fā)生轉(zhuǎn)移的情況。
期貨經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)當(dāng)在知道上述情況之日起三個工作日內(nèi)向公司所在地中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)報告有關(guān)情況。
第十七條 股東及董事直接或間接與期貨經(jīng)紀(jì)公司已有的或計劃中的合同、交易、安排有關(guān)聯(lián)關(guān)系時，不論有關(guān)事項在一般情況下是否需要股東會、董事會批準(zhǔn)同意，股東、董事均應(yīng)及時告知期貨經(jīng)紀(jì)公司董事會、監(jiān)事會（監(jiān)事）其關(guān)聯(lián)關(guān)系的性質(zhì)和程度。
第十八條 股東會議要按照議事規(guī)則，由董事會科學(xué)合理地組織安排，確保股東擁有參與議事、討論、決策的充足時間。會議原始記錄和會議紀(jì)要須完整、真實、并由董事會妥善地保管好。
第十九條 期貨經(jīng)紀(jì)公司的章程應(yīng)當(dāng)明確在董事會不履行職責(zé)等原因致使期貨經(jīng)紀(jì)公司重大決策無法做出或股東會無法召集的情況下單獨或者合并持有一定比例股份的股東召集股東大會的權(quán)利。
第三章 董事與董事會
第二十條 期貨經(jīng)紀(jì)公司的董事會應(yīng)認(rèn)真行使《公司法》規(guī)定的董事會職權(quán)。除此之外，期貨經(jīng)紀(jì)公司的章程還應(yīng)規(guī)定董事會履行以下職責(zé)：（一）審議并決定經(jīng)理層擬定的期貨交易保證金管理制度，確保期貨經(jīng)紀(jì)公司的保證金管理符合中國證監(jiān)會有關(guān)保證金封閉管理的各項要求；（二）審議并決定是否實施有關(guān)業(yè)務(wù)創(chuàng)新活動的計劃，保證業(yè)務(wù)創(chuàng)新活動的合規(guī)性及相應(yīng)風(fēng)險防范機(jī)制的建立；（三）審議并決定期貨經(jīng)紀(jì)公司的風(fēng)險控制制度。
第二十一條 董事會如授權(quán)董事長行使董事會部分職權(quán)，則應(yīng)在公司章程中明確規(guī)定董事會授權(quán)原則和授權(quán)內(nèi)容。凡涉及公司重大利益的事項仍應(yīng)提交董事會或股東會審議決策。董事會對經(jīng)理層的授權(quán)也應(yīng)明確授權(quán)范圍、限額等，以有效地控制公司決策風(fēng)險。
第二十二條 期貨經(jīng)紀(jì)公司章程中應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定公開、公平的董事選聘程序。董事會成員應(yīng)具備履行職務(wù)所必需的知識、技能和素質(zhì)并積極參加有關(guān)培訓(xùn)。董事應(yīng)保證有足夠的時間和精力履行其應(yīng)盡的職責(zé)。
第二十三條 董事會應(yīng)每年至少召開一次會議，并形成會議記錄。董事會應(yīng)制定規(guī)范明確的議事規(guī)則。董事會會議應(yīng)形成完整、真實的會議記錄，并由出席會議的董事簽字。董事會議原始記錄和會議紀(jì)要應(yīng)妥善保管。
第二十四條 董事會決議違反法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，致使公司遭受損失的，應(yīng)追究參與該決議董事的責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議、投反對票并記載于會議記錄的董事除外。
第二十五條 董事會可下設(shè)專業(yè)委員會等機(jī)構(gòu)，并制定明確的工作規(guī)則和工作職責(zé)，為董事會決策提供參考意見，保證董事會職能的充分發(fā)揮。董事會專門機(jī)構(gòu)可以聘請中介機(jī)構(gòu)協(xié)助開展工作，相關(guān)費用由公司承擔(dān)。
鼓勵期貨經(jīng)紀(jì)公司董事會成立審計、風(fēng)險控制等重要的專門咨詢監(jiān)督機(jī)構(gòu)，加強(qiáng)對公司經(jīng)營決策的風(fēng)險監(jiān)控，督促公司依法穩(wěn)健經(jīng)營。
第二十六條 鼓勵期貨經(jīng)紀(jì)公司建立獨立董事制度。期貨經(jīng)紀(jì)公司的獨立董事應(yīng)重點關(guān)注和保護(hù)中小股東和期貨投資者的利益。
第二十七條 有下列情況之一的期貨經(jīng)紀(jì)公司，應(yīng)建立獨立董事制度：（一）注冊資本在5000萬元以上的（含5000萬元）；（二）單個股東或最終權(quán)益持有人對期貨經(jīng)紀(jì)公司的直接或間接持股比例達(dá)50%以上的；（三）董事長和總經(jīng)理由同一人擔(dān)任的；（四）由金融機(jī)構(gòu)直接或間接參股的；（五）中國證監(jiān)會要求的其他情況。
第二十八條 獨立董事與期貨經(jīng)紀(jì)公司及其主要股東之間和最終權(quán)益持有人不應(yīng)存在可能影響其獨立判斷的關(guān)系。下列人員不得擔(dān)任獨立董事：（一）在期貨經(jīng)紀(jì)公司或者其下屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬和主要社會關(guān)系；（二）在直接或間接持有期貨經(jīng)紀(jì)公司5%以上股權(quán)的單位或者在期貨經(jīng)紀(jì)公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；（三）為期貨經(jīng)紀(jì)公司提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；（四）最近一年內(nèi)曾具有前三項所列舉情況的人員；（五）公司章程規(guī)定的其他人員；（六）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。
第二十九條 期貨經(jīng)紀(jì)公司的股東、董事會和監(jiān)事會（或監(jiān)事）可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東會選舉決定。獨立董事的提名人在提名前應(yīng)當(dāng)征得被提名人的同意。獨立董事的任期規(guī)定與其他董事相同。
第三十條 期貨經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)在股東會選舉獨立董事的決定作出后10日內(nèi)，將獨立董事選聘情況向中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)報告。獨立董事在任期內(nèi)辭職或被免職的，獨立董事本人和期貨經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)當(dāng)分別向中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)和股東會提出書面說明。
第三十一條 除《公司法》和其他法律法規(guī)賦予董事的職權(quán)外，期貨經(jīng)紀(jì)公司的章程還可以規(guī)定獨立董事行使以下職權(quán)：（一）提議召開董事會；（二）向董事會或監(jiān)事會（或監(jiān)事）提請召開臨時股東會；（三）提議董事會對存在違法違規(guī)嫌疑的公司管理人員進(jìn)行離任審計；提請股東會對存在違法違規(guī)嫌疑的董事、監(jiān)事進(jìn)行審計。
（四）就期貨經(jīng)紀(jì)公司的以下事項發(fā)表客觀、公正的獨立意見：1、期貨經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)以外的投資、理財和經(jīng)營活動；2、交易額高于100萬元以上的重大關(guān)聯(lián)交易；3、向股東及其關(guān)聯(lián)方提供的服務(wù)的價格和風(fēng)險控制情況；4、期貨經(jīng)紀(jì)公司的業(yè)務(wù)創(chuàng)新行為；5、利潤分配方案；6、經(jīng)理層成員的聘任和解聘；7、可能造成期貨經(jīng)紀(jì)公司重大損失的事項；8、可能損害中小股東權(quán)益的事項；9、可能損害期貨投資者利益的事項；10、董事、監(jiān)事和經(jīng)理層人員的薪酬計劃和激勵計劃；11、公司章程規(guī)定的其他情況。
獨立董事發(fā)表的意見應(yīng)當(dāng)在董事會記錄中載明。如果獨立董事的上述提議或獨立意見未被期貨經(jīng)紀(jì)公司采納，獨立董事應(yīng)將有關(guān)獨立意見的具體情況報公司所在地中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)備案。
第三十二條 獨立董事的報酬和津貼由董事會制定標(biāo)準(zhǔn)、股東會審議通過。
第三十三條 建立獨立董事制度的期貨經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)在章程中合理規(guī)定獨立董事有關(guān)制度，包括獨立董事的提名和選舉程序、職權(quán)和津貼等，確保獨立董事發(fā)揮應(yīng)有的作用。
第四章 監(jiān)事與監(jiān)事會
第三十四條 期貨經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)當(dāng)按照《公司法》的要求設(shè)立監(jiān)事會或監(jiān)事。監(jiān)事會或監(jiān)事應(yīng)認(rèn)真行使《公司法》規(guī)定的職權(quán)，檢查公司財務(wù)、對董事、經(jīng)理違法違規(guī)行為進(jìn)行監(jiān)督。除此之外，監(jiān)事會或監(jiān)事還應(yīng)對期貨經(jīng)紀(jì)公司的保證金管理和業(yè)務(wù)創(chuàng)新活動的合規(guī)性進(jìn)行重點監(jiān)督。
第三十五條 期貨經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)在公司章程中規(guī)定公開、公平的監(jiān)事選聘程序或完備的監(jiān)事會議事規(guī)則。監(jiān)事會應(yīng)每年至少召開一次會議，并形成會議記錄。會議原始記錄和會議紀(jì)要及監(jiān)事提交的專項報告和建議書，要妥善保存。
第三十六條 期貨經(jīng)紀(jì)公司的章程應(yīng)當(dāng)明確在控股股東推選的董事超過董事會成員一定比例的情況下控股股東推選監(jiān)事的限定數(shù)量或比例。
第三十七條 監(jiān)事應(yīng)具備一定的財務(wù)、審計、法律、金融等專業(yè)知識和工作經(jīng)驗。為有效履行職責(zé)，監(jiān)事會或監(jiān)事可聘用或臨時聘請相關(guān)專業(yè)人員協(xié)助監(jiān)事開展工作，所需費用由期貨經(jīng)紀(jì)公司承擔(dān)。
第三十八條 期貨經(jīng)紀(jì)公司要切實保障監(jiān)事會和監(jiān)事對公司經(jīng)營情況的知情權(quán)。監(jiān)事可以列席公司董事會和經(jīng)理辦公會，了解重大決策過程，以確保其獲得信息的及時性、充分性和便利性。
在重大事項決策未公開之前，監(jiān)事對所知事項負(fù)有保密責(zé)任。
第三十九條 監(jiān)事會或監(jiān)事發(fā)現(xiàn)董事、總經(jīng)理和其他高級管理人員存在違規(guī)行為，應(yīng)要求其立即改正并向公司所在地中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)報告。
第四十條 監(jiān)事在知曉期貨經(jīng)紀(jì)公司董事、經(jīng)理層存在違反法律、法規(guī)和公司章程及其他損害公司、股東和投資者利益的情況下，未依法履行職責(zé)的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
第五章 經(jīng)理層
第四十一條 本準(zhǔn)則所指經(jīng)理層由期貨經(jīng)紀(jì)公司的總經(jīng)理和副總經(jīng)理構(gòu)成，其任職應(yīng)當(dāng)取得中國證監(jiān)會核準(zhǔn)的任職資格。
第四十二條 經(jīng)理層應(yīng)認(rèn)真履行《公司法》規(guī)定的職責(zé)。
第四十三條 經(jīng)理層成員應(yīng)當(dāng)遵循誠信原則，依法合規(guī)，謹(jǐn)慎、勤勉地在其職權(quán)范圍內(nèi)行使職權(quán)，不得為自己或他人謀取屬于本期貨經(jīng)紀(jì)公司的商業(yè)機(jī)會，不得在其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。
第四十四條 經(jīng)理層應(yīng)當(dāng)勤勉盡職，在守法合規(guī)經(jīng)營、不損害社會利益的前提下，不斷追求期貨經(jīng)紀(jì)公司利益的最大化，為股東謀求良好的投資回報。
第四十五條 經(jīng)理層依法在職權(quán)范圍內(nèi)的經(jīng)營管理活動不受干預(yù)。期貨經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)在公司章程中明確經(jīng)理層有權(quán)抵制股東會或董事會（股東或董事）違反保證金管理制度、風(fēng)險控制制度和抽逃注冊資本的要求并向公司所在地中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)報告有關(guān)情況。
第四十六條 經(jīng)理層成員間應(yīng)合理分工，如分管市場開發(fā)和交易業(yè)務(wù)的經(jīng)理層成員一般不應(yīng)同時分管結(jié)算或風(fēng)險控制業(yè)務(wù)。
第四十七條 經(jīng)理層應(yīng)當(dāng)定期向董事會、監(jiān)事會或監(jiān)事報告期貨經(jīng)紀(jì)公司的經(jīng)營業(yè)績、重要合同、財務(wù)狀況、保證金安全狀況、風(fēng)險狀況、經(jīng)營前景和業(yè)務(wù)創(chuàng)新等情況。
第四十八條 經(jīng)理層應(yīng)當(dāng)接受監(jiān)事會或監(jiān)事的監(jiān)督，不得阻撓、妨礙監(jiān)事依職權(quán)進(jìn)行的檢查、審計等活動。
第四十九條 經(jīng)理層應(yīng)當(dāng)建立和完善各項會議制度。經(jīng)理層召開會議應(yīng)當(dāng)制作會議記錄，會議記錄應(yīng)當(dāng)定期報送監(jiān)事會或監(jiān)事。
第五十條 期貨經(jīng)紀(jì)公司的章程應(yīng)明確因緊急情況導(dǎo)致所有經(jīng)理層人員均不能履行職責(zé)時的應(yīng)急措施，以維持期貨經(jīng)紀(jì)公司的平穩(wěn)運(yùn)轉(zhuǎn)。
第六章 績效評價與激勵約束機(jī)制
第五十一條 期貨經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)當(dāng)建立薪酬與公司效益和個人業(yè)績相聯(lián)系的激勵機(jī)制。
第五十二條 期貨經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)當(dāng)建立公正、公開的董事、監(jiān)事、經(jīng)理層成員績效評價標(biāo)準(zhǔn)和程序。
第五十三條 經(jīng)理層成員的評價、薪酬與激勵方式由董事會或其下設(shè)的薪酬委員會確定。董事會應(yīng)當(dāng)將對經(jīng)理層成員的績效評價作為對經(jīng)理層成員的薪酬和其他激勵安排的依據(jù)。績效評價的標(biāo)準(zhǔn)和結(jié)果應(yīng)當(dāng)向股東會報告。任何董事、監(jiān)事和經(jīng)理層成員都不應(yīng)參與本人薪酬及績效評價的決定過程。
職工持股會是上世紀(jì)末我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)建立和完善過程中出現(xiàn)的一種職工持有本企業(yè)股權(quán)的新形式。它既是當(dāng)時特定條件下國企改革的產(chǎn)物，對推進(jìn)企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度改革，增強(qiáng)企業(yè)凝聚力，調(diào)動廣大職工的積極性，搞好國有企業(yè)改革發(fā)揮了積極作用，又因其過渡性的特征在實際運(yùn)行中存在這樣那樣的問題，甚至可以這樣說，職工持股會的問題如果不能妥善解決，將在今后對企業(yè)的發(fā)展、穩(wěn)定、和諧都產(chǎn)生較大影響。紹興市工貿(mào)國資系統(tǒng)現(xiàn)有企業(yè)大多由原工業(yè)、商貿(mào)國資公司下屬國有、集體企業(yè)轉(zhuǎn)制而來。上世紀(jì)末至本世紀(jì)初，為推進(jìn)市屬國企改革，在原企業(yè)經(jīng)營層持大股，職工適當(dāng)持股的原則上進(jìn)行了改制。因有限責(zé)任公司有股東50人的上限限制，職工的持股方式選擇了職工持股會這一形式。目前有職工持股會的流通企業(yè)13家，工業(yè)企業(yè)3家。本文試從筆者長期指導(dǎo)職工持股會工作的實踐出發(fā)，對這一領(lǐng)域進(jìn)行一些闡述。
一、職工持股會是國企中職工參股的一種特殊方式
（一）職工持股會的定義與特點。
職工持股會是上世紀(jì)末為推動國企改革，在企業(yè)中設(shè)立的作為專門從事企業(yè)內(nèi)部職工持股資金管理、認(rèn)購公司股份、行使股東權(quán)力、履行股東義務(wù)、維護(hù)出資職工合法權(quán)益的組織。持股會依托企業(yè)工會設(shè)立，在企業(yè)登記時，以工會社團(tuán)法人名義辦理有關(guān)手續(xù)，并以工會社團(tuán)法人名義承擔(dān)民事責(zé)任。持股會實行會員制。會員以其出資額為限，對公司承擔(dān)有限責(zé)任。持股會會員（代表）大會是持股會的權(quán)力機(jī)構(gòu)，其常設(shè)機(jī)構(gòu)為理事會。會員（代表）大會表決采用一人一票制（依據(jù)淅經(jīng)體改[1998]92號《浙江省企業(yè)職工持股會暫行辦法》概括）。
從以上表述可見，職工持股會這一制度具有以下特點：
其一、職工持股會是一個工會社團(tuán)法人，在國有企業(yè)的公司制改造過程中，持股會作為公司的股東之一（大多數(shù)情況下在初始公司登記中為控股股東）代表職工會員行使權(quán)力，履行義務(wù)。
其二、職工持股會是依據(jù)企業(yè)工會設(shè)立的會員制組織，職工同時兼具企業(yè)勞動者、工會會員和持股會出資人三重身份。全省改革之初，為突擊實施國有企業(yè)改革，多數(shù)國企（大多數(shù)競爭性行業(yè)，國退民進(jìn)）僅實施了資產(chǎn)單置換，職工國有身份未置換，客觀上形成了一種由過去身份上的大鍋飯轉(zhuǎn)換成持股上的大鍋飯。
其三、職工持股會的表決權(quán)力行使方式采用一人一票制，此種表決方式的特點是無差別化，表決權(quán)的平均化。優(yōu)點是可以體現(xiàn)員工當(dāng)家作主人的感覺，缺點是忽視了出資差異所對應(yīng)的權(quán)利、義務(wù)的輕重區(qū)別，不利于人主觀能動性的調(diào)動。
（二）職工持股的兩種方式比較
職工持股，是指企業(yè)職工和經(jīng)營者持有本企業(yè)股份而成為企業(yè)所有者的投資行為。它包括兩種投資方式：以自然人直接投資形成的直接持股；以職工持股會這一社團(tuán)法人間接投資形成的間接持股。兩者統(tǒng)稱職工持股。
兩種職工持股方式相比較，有以下一些區(qū)別：
1、存續(xù)時間不同。直接持股是法定持股形式，具有長期性；間接持股是國有企業(yè)轉(zhuǎn)制的特殊階段職工的持股形式，具有階段性和臨時性。
2、調(diào)整的法律、法規(guī)不同。直接持股（自然人持股）受《公司法》及《公司登記管理條例》等上位法調(diào)整；間接持股（持股會）受浙經(jīng)體改（1998）92號、浙政（1998）16號、紹市體改字（1999）21號、市體改委（1999）48號會議紀(jì)要等地方性法規(guī)、內(nèi)部規(guī)定調(diào)整。
3、權(quán)利與義務(wù)不同。直接持股中的自然人股東是獨立的民事法律主體，具有完全的民事權(quán)利能力和民事行為能力，能獨立行使權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)；間接持股中的職工持股會會員不是《公司法》法律調(diào)整的主體，只有職工持股會才是一個社團(tuán)性質(zhì)的股東，會員的集體意志（先要經(jīng)持股會內(nèi)部表決形成有效決定）只有通過職工持股會才能表達(dá)，很多表決時不同意的會員也必須服從集體意志，個人權(quán)利是受限制的。
4、股份的轉(zhuǎn)讓規(guī)定不同。《公司法》規(guī)定自然人股份可以在股東間相互轉(zhuǎn)讓，符合規(guī)定條件與程序的還可向公司外轉(zhuǎn)讓，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；會員股份一般只能在會員間轉(zhuǎn)讓，同等條件下會員有優(yōu)先購買權(quán)，會員調(diào)離、死亡、退休后所持股份必須作退會處理。
二、職工持股會作為過渡性股東在實踐中出現(xiàn)的矛盾與困擾
職工持股會總體上只是過渡性股東的一種形式，但并不是說職工持股會能在短期內(nèi)自然消亡，一般來說，職工持股會的解散緣于兩種情況：一是公司出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，股東會決議解散或者公司被宣告破產(chǎn)，或因公司合并、分立需要解散；二是老會員不斷退會，持股會最終因會員數(shù)量銳減，剩余會員被公司吸收為自然人股東，持股會自然解散。可以這么說，職工持股會的規(guī)范工作將在相當(dāng)長時期內(nèi)成為改制企業(yè)的一項重要工作。
職工持股會在運(yùn)作中存在著自身難以解決的問題，主要有：
一是會員退會難。雖然各企業(yè)在《職工持股會章程》中明確規(guī)定“會員在死亡、離退休或與公司解除勞動關(guān)系的情形下必須作退會處理。”實際中隨著城市商業(yè)房地產(chǎn)大幅增值和企業(yè)多年經(jīng)營積累，企業(yè)的每股凈資產(chǎn)往往成倍數(shù)增長，與當(dāng)初募股時的一元相比增值十分顯著。持股會會員作為老國企職工，為企業(yè)做出了巨大貢獻(xiàn)，在上述三種情況下的“必須退會”，無法與自然人股東共享企業(yè)改革發(fā)展的成果，雖然有據(jù)可依，但于情于理不和，在實際工作中，我們多次遇到會員來信來訪，不少是以往按規(guī)定以原募集價值退股的會員，要求彌補(bǔ)與實際凈資產(chǎn)的差價款。如國商、華誼大廈。一些企業(yè)會員退休后甚至拒不退股，不配合辦理有關(guān)退會手續(xù)，導(dǎo)致退會難的根本原因是股權(quán)背后的利益之爭和利益分配關(guān)系。
二是換屆選舉難。不少改制企業(yè)職工持股會的權(quán)力機(jī)構(gòu)是會員大會，一些重大人事調(diào)整，經(jīng)營方針確定預(yù)先必須經(jīng)全體會員三分之二以上多數(shù)票同意方能通過。一些企業(yè)由于會員人數(shù)多，事先工作不夠細(xì)致，導(dǎo)致實際投票時不能達(dá)到三分之二以上多數(shù)有效票，如百貨公司持股會多次因此未過法定比例，無法組成章程規(guī)定的董事會人數(shù)。
三是企業(yè)發(fā)展難。不少企業(yè)職工持股會所持股份在總股本中居絕對控股地位，人人持股的弊端是人人有話語權(quán)，人人又不承擔(dān)責(zé)任，造成權(quán)責(zé)不清，不利于經(jīng)營層行使經(jīng)營管理權(quán)，對企業(yè)長遠(yuǎn)持續(xù)發(fā)展起掣肘作用。
三、破解職工持股會運(yùn)作難題的一些思考
（一）要盡快完善出臺職工持股會規(guī)范動作的指導(dǎo)意見，梳理、修改現(xiàn)有規(guī)范性文件，使各地持股會工作能有法可依。職工持股會是一種特殊的職工持股形式，在我國《公司法》等國家立法中鮮有類似規(guī)范，它的設(shè)立、運(yùn)作及規(guī)范化缺少統(tǒng)一的法律法規(guī)的依據(jù)。我國《公司法》調(diào)整的法定股東形式為自然人和法人兩種。職工持股會是依托工會設(shè)立的社團(tuán)法人（有些地方要求按規(guī)定向同級工會組織、工商部門、民政部門備案），同《公司法》中以生產(chǎn)經(jīng)營為目的法人有本質(zhì)的區(qū)別。從紹興來看，目前調(diào)整職工持股會的主要有浙經(jīng)體改（1998）92號、浙政（1998）16號、紹市體改字（1999）21號、市體改委（1999）48號會議紀(jì)要等地方性法規(guī)、內(nèi)部規(guī)定。這些文件的頒發(fā)至今已十多年了，法規(guī)的制定者大多也因政府機(jī)構(gòu)調(diào)整被撤并，法規(guī)所賴以存在的社會現(xiàn)實、立法環(huán)境也發(fā)生了巨大變化，上位法（如《公司法》）也作了大的修改。法制的陳舊不但無法調(diào)整現(xiàn)有法律關(guān)系，還帶來許多爭議，引發(fā)了大量、訴訟事件。我們建議省國資委與相關(guān)部門在調(diào)研的基礎(chǔ)上，結(jié)合我省各地實際能出臺一個具有可操作性的指導(dǎo)意見，以解決目前改制企業(yè)職工持股會缺少統(tǒng)一執(zhí)行依據(jù)的困難。
（二）要搭建好“兩個平臺”，促使職工持股會“人與股”的正常流轉(zhuǎn)。近十年來，工貿(mào)國資公司致力解決職工持股會的流轉(zhuǎn)難題，通過制度性流轉(zhuǎn)做到會員股份合理集中，會員依法向自然人轉(zhuǎn)化的工作，取得了較為顯著的成效。
在現(xiàn)代公司的發(fā)展進(jìn)程中，董事會逐漸成為公司組織機(jī)構(gòu)的核心和公司主宰。公司的治理基本上由董事會進(jìn)行。董事會治理公司采取的方式是召開董事會會議。就公司的重大經(jīng)營事務(wù)以及其他重大問題作出決策。因此，董事的表決權(quán)對董事決議的形成起著非常關(guān)鍵的作用。
但實踐中由于程序上的欠缺，或由于內(nèi)容違反法律、法規(guī)，或董事受到脅迫或欺詐，或董事能力受到限制，使董事作出的決議存在著瑕疵。這種有瑕疵的決議效力如何？怎樣得到法律的救濟(jì)？這些問題的存在，不僅在司法實踐中對涉及董事表決權(quán)的糾紛難以處理，也影響到董事表決權(quán)的完整保護(hù)與科學(xué)規(guī)制。所以，研究董事表決權(quán)瑕疵的效力及法律救濟(jì)對發(fā)揮董事會的作用和制衡董事會職權(quán)，有較強(qiáng)的現(xiàn)實意義。
一、董事表決權(quán)和董事表決權(quán)瑕疵的法律內(nèi)涵
董事表決權(quán)是指董事為履行職責(zé)而依法享有的在董事會上就法律規(guī)定和公司章程規(guī)定的事項獨立作出自己意思表示的權(quán)利。它是董事基于公司委托而擁有的對公司經(jīng)營管理事項進(jìn)行決策的權(quán)利。從某種意義上說，董事的表決權(quán)更多地表現(xiàn)為一種職責(zé)或義務(wù)。這種權(quán)利不得讓與，當(dāng)事人也不得以協(xié)議的方式或其它方式違反。
如果董事在行使表決權(quán)的過程中，出現(xiàn)不符合法律、行政法規(guī)或公司章程規(guī)定的情形，從而影響表決的效力的狀態(tài)，就是董事表決權(quán)出現(xiàn)瑕疵。因此，董事表決權(quán)瑕疵是指董事在行使表決權(quán)的過程中，因董事行為能力的受到限制，或者表決時違背自己的真實意思或方式，或者表決內(nèi)容違反法律規(guī)定從而使表決欠缺效力。
二、董事表決瑕疵的表現(xiàn)
1、程序欠缺導(dǎo)致董事表決的瑕疵
程序瑕疵是指董事個人在行使表決權(quán)時存在的程序上的欠缺。董事表決程序瑕疵的主要情形有：
（1）、無委托書或委托書授權(quán)不明的表決
董事表決權(quán)是通過董事意思表示的方式得以實現(xiàn)，它通過一種積極、主動的方式進(jìn)行，將意思轉(zhuǎn)換成一種語言表達(dá)。這種權(quán)利不得讓與，但可行使。根據(jù)《公司法》第113條第1款規(guī)定“董事會會議，應(yīng)由董事本人出席，董事因故不能出席，可以委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。”由此可以看出董事表決權(quán)表決必須有書面委托書，如果只是口頭委托，那所作的表決就屬瑕疵表決。就是有書面委托，如果委托書授權(quán)不明，人委托人行使表決權(quán)，也屬于瑕疵表決。
（2）、未在董事會會議記錄上簽名的表決
在舉行董事會會議時，董事長應(yīng)當(dāng)指定專門的人員對董事會會議的決議事項進(jìn)行記錄并做成會議紀(jì)要，由參加董事會會議的成員在會議記錄上簽字，然后予以保存。會議記錄必須要有出席董事會議的董事簽名。如果出席董事會會議的董事未在會議記錄上簽名，不發(fā)生表決的效果。
2、內(nèi)容違法或違反公司章程導(dǎo)致董事表決的瑕疵
（1）、董事表決違反法律、行政法規(guī)導(dǎo)致的瑕疵
根據(jù)法律規(guī)定，公司的活動不得違反國家的法律、行政法規(guī)，也不得損害社會公共利益。如法國達(dá)能公司欲強(qiáng)行以40億人民幣的低價并購杭州娃哈哈集團(tuán)總資產(chǎn)56億元的非合資公司51%的股權(quán)。中方董事認(rèn)為董事會根本沒有做出任何董事會決議，達(dá)能公司僅以自己單方的3名董事做出表決，這樣的表決充分顯示達(dá)能公司漠視中方的權(quán)利，嚴(yán)重違反法律的規(guī)定。權(quán)利人可以請求人民法院確認(rèn)無效或撤銷。[1]
（2）、董事表決違反公司章程導(dǎo)致的瑕疵
公司章程在公司內(nèi)部具有式的效力。同時，由于法律對公司章程的一些強(qiáng)制性規(guī)定，又使得公司章程具有一定的對外公示力。董事表決內(nèi)容違反公司章程也是有瑕疵的表決。如武漢股民張秋菊因不滿上市公司“武石油”董事會公布的一份重組方案，將“武石油”告上了法庭。原告認(rèn)為，根據(jù)武漢石油公司出示的公司章程規(guī)定，公司董事會只負(fù)責(zé)召集股東大會并向大會報告工作，執(zhí)行股東大會決議，管理公司信息披露事項等，不包括擬定整體資產(chǎn)出售議案。董事會在未經(jīng)授權(quán)，未按法定程序便形成資產(chǎn)出售轉(zhuǎn)讓的議案，該議案違反公司章程，應(yīng)該被撤銷。法院認(rèn)為，按照被告的章程規(guī)定，董事會不得擬定公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓議案。而本案董事會未按照公司章程規(guī)定，未經(jīng)股東會授權(quán)簽訂資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的行為有悖于被告章程的規(guī)定。因此原告要求撤銷被告董事的決議，符合事實，法院予以支持。[1]
3、意思不真實導(dǎo)致董事表決的瑕疵
一方以欺詐、脅迫的手段，使對方在違背真實意思所作出的民事行為無效。對于董事行使表決權(quán)時如果受到欺詐、脅迫，是否也確定為無效行為？從理論上講，董事行使表決權(quán)的行為也屬于一種民事行為，關(guān)于民事行為的基本理論也應(yīng)該適用于該種行為。但是，董事表決權(quán)行為是一種單方行為，沒有相對的另一方.但這并不等于說董事行使表決權(quán)不會受到別人的欺詐和脅迫。當(dāng)受到欺詐、脅迫形成的表決則應(yīng)構(gòu)成董事表決瑕疵。
4、能力受到限制導(dǎo)致董事表決瑕疵
董事行使表決權(quán)的前提必須具備完全的民事行為能力。如果能力受到限制即喪失或者限制行為能力，就沒有表決的能力。如果喪失或者限制行為能力是持續(xù)的，根據(jù)公司法的規(guī)定，無民事行為能力或限制民事行為能力的人不得擔(dān)任董事，所以，能力受到限制的董事表決一般是董事突然、短暫喪失行為能力或者限制行為能力。
三、董事表決瑕疵的效力
1、程序欠缺之瑕疵表決的效力
公司法規(guī)定董事表決權(quán)行使必須有書面委托，因此，對于無委托書的表決，應(yīng)認(rèn)定為無效。但如果事后補(bǔ)上了委托書，且不能到會的董事對表決的董事所作的表決表示追認(rèn)，該表決的效力如何認(rèn)定？應(yīng)適用民法關(guān)于的基本原理，應(yīng)認(rèn)定為效力待定的民事行為，只要被人事后追認(rèn)應(yīng)當(dāng)視為有效。如果有書面委托，只是委托授權(quán)不明，則不管人董事是否違背被人的董事的意愿，應(yīng)認(rèn)定該表決有效。
2、內(nèi)容違法之瑕疵表決的效力
公司法第22條第1款規(guī)定，凡是內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的股東會或董事會決議均屬無效。但是，董事個人表決的無效，對董事會決議產(chǎn)生什么影響？這要分情況看待：第一，個別內(nèi)容違法的表決并非多數(shù)人意見，其表決意見本身就被董事會決議所吸納。即使該表決無效，也不影響整個董事會決議的效力。第二，有違法內(nèi)容表決意見是董事會多數(shù)人的意見，已被董事會決議吸納，但該無效部分不是董事會表決內(nèi)容的全部，那么這種情況下，是不是整個董事會決議無效？如果決議各項內(nèi)容不具有可分性，則部分決議事項無效導(dǎo)致整個決議各項內(nèi)容無效；如果決議各項內(nèi)容具有可分性，則部分決議無效并不必然導(dǎo)致決議中的其他事項無效。即就是說，除去無效決議事項，公司決議亦可成立的，則其他決議事項仍然有效。[2]
3、意思不真實之瑕疵表決的效力
一方以欺詐、脅迫手段，使對方在違背真實意思時所為的民事行為無效。那么，對于受脅迫或受欺詐的當(dāng)事人個人的表決來說，其效力是否也無效呢？董事表決權(quán)盡管是一種民事行為，但它與一般的民事行為不同。首先，該行為行使的是一種表達(dá)權(quán)，行為過程中沒有“對方當(dāng)事人”，該行為具有單邊性，民法中的一些規(guī)則如等價有償、誠實信用等無法適用于董事表決這種特殊的民事行為。其次，判斷董事會決議的效力一般考察其程序和內(nèi)容的合法性。如果不存在程序瑕疵和內(nèi)容瑕疵，只是個別董事做出了受欺詐或受脅迫的表決而否認(rèn)董事會決議的效力，則不僅有損董事會決議的穩(wěn)定性，而且也可能間接地?fù)p害與董事會決議有利害關(guān)系的公司外部人的利益。所以，只有董事或有關(guān)利害關(guān)系人有事實和理由證明參與表決的某個董事在表決時受到了欺詐或脅迫，這樣可認(rèn)定該董事個人表決無效。
4、能力受到限制之瑕疵表決的效力
如果限制行為能力的董事參加表決，則應(yīng)該減去其人數(shù)，結(jié)果導(dǎo)致實際參加董事會的具有完全民事行為能力的董事人數(shù)不足法定最低人數(shù)標(biāo)準(zhǔn)的，則應(yīng)該屬于程序違法的一種情形。因此，除了限制行為能力的董事表決當(dāng)然無效外，還將直接導(dǎo)致整個董事會決議因程序違法而被撤銷。
如果除去參加董事會表決的限制行為能力的董事人數(shù)，參加董事會的具有完全民事行為能力的董事人數(shù)達(dá)到法定人數(shù)標(biāo)準(zhǔn)的，根據(jù)“有效之部分，不受無效之部分而受影響”的法理，僅發(fā)生限制行為能力董事本人表決無效的結(jié)果，對董事會決議不產(chǎn)生影響。
四、董事表決瑕疵的救濟(jì)
1、董事表決瑕疵的撤回
董事表決是一種特殊民事法律行為，有關(guān)民事行為撤回的法理對有瑕疵的董事表決同樣也適用。但董事瑕疵表決的撤回需根據(jù)不同情況而定，并非所有的瑕疵表決都能撤回。
（1）、完全可以撤回的瑕疵表決
如果董事表決有瑕疵，但董事會決議沒有正式形成，這時應(yīng)該允許董事撤回其有瑕疵的表決。
（2）、有條件撤回的瑕疵表決
當(dāng)董事會決議已經(jīng)形成，董事要撤回其瑕疵表決必須符合一定的要求和條件：其一，董事撤回自己的瑕疵表決必須在董事會決議生效之前。其二，瑕疵僅限于受欺詐、受脅迫而形成的表決。內(nèi)容違法、程序違法的表決董事自己不能撤回。因為無論是內(nèi)容違法還是程序違法，都有可能直接形成整個董事會決議瑕疵，而對于董事會決議瑕疵，董事個人無權(quán)撤回。
2、董事表決瑕疵的追認(rèn)
如果說有關(guān)民事行為撤回的法理對董事表決適用，那么有關(guān)民事行為追認(rèn)的法理對董事表決同樣適用。對董事作出的有瑕疵的表決，如果確認(rèn)其效力不至于導(dǎo)致整個董事會決議有瑕疵，應(yīng)當(dāng)允許董事追認(rèn)。如有重大誤解而導(dǎo)致的瑕疵表決和董事委托授權(quán)不明由其他董事其所作的瑕疵表決都可以因董事追認(rèn)而變得有效。
3、董事表決瑕疵的訴訟
如果存在瑕疵表決的董事會決議已經(jīng)生效，應(yīng)該建立瑕疵表決訴訟制度予以救濟(jì)。至于用一種什么方式提訟？這要依據(jù)董事表決瑕疵的效力來劃分。董事瑕疵表決有三種狀態(tài)：不存在的董事表決、可撤銷的董事表決、無效的董事表決。相應(yīng)的董事表決瑕疵的訴訟有董事表決不成立之訴、撤銷之訴和無效之訴。
（1）、表決不成立的確認(rèn)之訴
董事表決不成立的確認(rèn)之訴是確認(rèn)瑕疵自始不成立的訴訟。董事表決的瑕疵是程序性瑕疵，并且是重大的瑕疵時，才可以提起該訴訟。這種重大瑕疵一般是董事表決主體不具有決議資格；出席董事的人數(shù)或表決權(quán)數(shù)小于法定數(shù)。事實上，一份出席數(shù)或表決數(shù)小于法定數(shù)的董事會決議是沒有效力的，無需進(jìn)入訴訟程序。但如果行為人偽造會議記錄，使本來不成立的董事表決貌似成立，權(quán)利人可以提起表決不成立的確認(rèn)之訴。
（2）、董事表決瑕疵的撤銷之訴
董事表決瑕疵的撤銷之訴是形成之訴，表決在撤銷之前仍然有效。自法院撤銷董事表決的裁判判決生效之日起，表決喪失效力。
意思不真實的瑕疵表決，權(quán)利人有權(quán)可以提起撤銷之訴。除了董事自己有權(quán)提訟之外，其他董事以及股東是否有權(quán)提訟？這必須謹(jǐn)慎對待，董事表決瑕疵影響的主要是董事個人的表決權(quán)，對于其他董事來說，一般沒有直接的利害關(guān)系，而且如果允許其他董事可以撤銷該董事的瑕疵表決的話，極易損害董事會決議的穩(wěn)定性，特別是在撤銷瑕疵表決導(dǎo)致整個董事會決議撤銷的情況下，如果再行表決，一些董事可能會做出更加不利于公司的第二次表決。所以，只有做出瑕疵表決的董事才有權(quán)提訟。
（3）、董事表決瑕疵的無效之訴
當(dāng)董事表決內(nèi)容違法或者董事能力受到限制而行使了表決權(quán)，權(quán)利人可以行使無效之訴。無效之訴是確認(rèn)董事表決自始無效。如表決內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)；限制或取消董事的合法權(quán)利；規(guī)避法律、逃稅逃債；董事喪失行為能力或限制行為能力等情況下而做出了表決，這些表決都存在著比較嚴(yán)重的無法彌補(bǔ)的瑕疵，因此，為有效治理公司和維護(hù)市場的基本穩(wěn)定，應(yīng)該確認(rèn)這些有瑕疵的表決為無效表決。
參考文獻(xiàn)：
我市實行由市政府代表國家履行出資人職責(zé)，享有所有者權(quán)益，權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任相統(tǒng)一，管資產(chǎn)和管人、管事相結(jié)合的企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理體制。市政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會（以下簡稱市國資委）根據(jù)市政府授權(quán)，代表市政府依法履行出資人職責(zé)，依法對企業(yè)國有資產(chǎn)進(jìn)行監(jiān)督管理。縣（市、區(qū)）人民政府不設(shè)立國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，由市國資委和縣（市、區(qū)）人民政府根據(jù)需要，確定有關(guān)組織對企業(yè)國有資產(chǎn)進(jìn)行經(jīng)營管理。
市國資委不行使政府的社會公共管理職能，政府其他機(jī)構(gòu)、部門不履行企業(yè)國有資產(chǎn)出資人職責(zé)。
一、健全政策法規(guī)體系
認(rèn)真探索有效的企業(yè)國有資產(chǎn)經(jīng)營體制和方式，加強(qiáng)企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理工作，防止國有資產(chǎn)流失，督促企業(yè)實現(xiàn)國有資產(chǎn)保值增值；積極推進(jìn)國有資產(chǎn)合理流動和優(yōu)化配置，推動國有經(jīng)濟(jì)布局和結(jié)構(gòu)的調(diào)整，提高國有經(jīng)濟(jì)的整體素質(zhì)和競爭力；加快推動建立歸屬清晰、權(quán)責(zé)明確、保護(hù)嚴(yán)格、流轉(zhuǎn)順暢的現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度。
根據(jù)國有資產(chǎn)監(jiān)管的需要，從基礎(chǔ)工作抓起，進(jìn)一步修訂和完善國有資本統(tǒng)計、國企清產(chǎn)核資、國企財務(wù)決算、國有資產(chǎn)評估管理、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)界定、上市公司國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓管理、重大投融資項目管理、國企績效評價等規(guī)范性文件，抓好出臺后的貫徹落實。在認(rèn)真貫徹落實國家和省、市已出臺的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理法規(guī)的同時，要結(jié)合我市的實際，繼續(xù)加快國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的法規(guī)及執(zhí)行體系建設(shè)，做到管有依據(jù)、管有規(guī)矩、管有界限、管有分寸。
二、企業(yè)國有資產(chǎn)管理
市政府授權(quán)市國資委履行出資人職責(zé)的企業(yè)，統(tǒng)稱所出資企業(yè)。所出資企業(yè)由市政府確定、公布，并報省政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會備案。
（一）市國資委對市屬國有及國有控股企業(yè)、國有參股企業(yè)及實行企業(yè)化管理的事業(yè)單位國有資產(chǎn)的管理
1、依照國家和省、市有關(guān)規(guī)定，加強(qiáng)和完善企業(yè)國有資產(chǎn)的資產(chǎn)統(tǒng)計、清產(chǎn)核資、產(chǎn)權(quán)界定、產(chǎn)權(quán)登記、資產(chǎn)評估監(jiān)管和綜合評價等基礎(chǔ)管理工作。
2、依據(jù)國家和省、市有關(guān)規(guī)定，凡占有國有資產(chǎn)的企業(yè)在做好財務(wù)決算的基礎(chǔ)上，必須認(rèn)真編制包括資產(chǎn)存量、分布、結(jié)構(gòu)等在內(nèi)的國有資產(chǎn)統(tǒng)計報告，如實反映本企業(yè)占用國有資產(chǎn)及其運(yùn)營情況，確保國有資產(chǎn)的保值增值。
3、依照國家和省、市有關(guān)規(guī)定，對國有及國有控股企業(yè)、國有參股企業(yè)及實行企業(yè)化管理的事業(yè)單位進(jìn)行企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記，并建立健全產(chǎn)權(quán)登記檔案制度，定期分析和向市政府報告企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)狀況。
4、國有及國有控股企業(yè)、國有參股企業(yè)及實行企業(yè)化管理的事業(yè)單位在進(jìn)行改制、分立、合并、破產(chǎn)、解散、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、以非貨幣資產(chǎn)對外投資或者資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、拍賣、收購、置換時，必須依法采用公開招標(biāo)投標(biāo)的方式，委托具有相應(yīng)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行資產(chǎn)評估。市國資委對資產(chǎn)評估活動進(jìn)行監(jiān)督管理，并對企業(yè)國有資產(chǎn)評估報告進(jìn)行審核確認(rèn)。
5、依照國家和省、市有關(guān)規(guī)定，建立健全企業(yè)國有資產(chǎn)指標(biāo)評價體系，對企業(yè)國有資產(chǎn)的運(yùn)營狀況、財務(wù)效益、償債能力、發(fā)展能力等情況進(jìn)行定量、定性對比分析，作出準(zhǔn)確評價。
6、建立和完善企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)交易監(jiān)督管理制度。企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)交易必須通過依法批準(zhǔn)設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)公開進(jìn)行，不得私下交易。
7、市政府規(guī)定的其他管理事項。
（二）市國資委對所出資企業(yè)國有資產(chǎn)的管理
市國資委對所出資企業(yè)國有資產(chǎn)的管理職責(zé)，除履行上述對市屬國有及國有控股企業(yè)、國有參股企業(yè)及實行企業(yè)化管理的事業(yè)單位國有資產(chǎn)的管理職責(zé)之外，還要進(jìn)一步加強(qiáng)管理。
1、依照國家和省、市有關(guān)規(guī)定，組織所出資企業(yè)進(jìn)行清產(chǎn)核資和資產(chǎn)評估，并對清產(chǎn)核資和資產(chǎn)評估結(jié)果進(jìn)行審核確認(rèn)。
2、對所出資企業(yè)國有資產(chǎn)的收益進(jìn)行考核和組織收繳，納入本級預(yù)算管理，依法履行出資人職責(zé)，按照優(yōu)化國有經(jīng)濟(jì)布局的要求，編制再投入預(yù)算建議計劃，并負(fù)責(zé)組織實施。
3、按照國家產(chǎn)業(yè)政策及我市的國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展規(guī)劃，審核所出資企業(yè)中的國有及國有控股企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃、重大投融資規(guī)劃，對企業(yè)的投資方向和投資總量進(jìn)行監(jiān)督管理，必要時對企業(yè)的投資決策進(jìn)行后評估。
4、協(xié)調(diào)處理發(fā)生于所出資企業(yè)之間的國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)糾紛。
5、依照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，向所出資企業(yè)中的國有控股公司、國有參股公司派出股東代表、董事，參加公司的股東會、董事會。
在國有控股公司、國有參股公司的股東會、董事會決定公司的分立、合并、破產(chǎn)、解散、增減資本、發(fā)行公司債券、任免企業(yè)負(fù)責(zé)人等重大事項時，市國資委派出的股東代表、董事，應(yīng)當(dāng)事前向市國資委報告，按照市國資委的意見行使表決權(quán)，并在股東會、董事會閉會之日起5個工作日內(nèi)將其履行職責(zé)的有關(guān)情況向市國資委提交書面報告。報告應(yīng)當(dāng)附有股東會、董事會會議紀(jì)要。
6、依照有關(guān)規(guī)定，組織協(xié)調(diào)所出資企業(yè)中的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司的兼并破產(chǎn)工作，并配合有關(guān)部門做好企業(yè)下崗職工安置等項工作。
7、對資產(chǎn)規(guī)模較大、法人治理結(jié)構(gòu)完善、內(nèi)部管理制度健全、經(jīng)營狀況較好的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司進(jìn)行國有資產(chǎn)授權(quán)經(jīng)營。被授權(quán)的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)企業(yè)國有資產(chǎn)的保值增值責(zé)任。
8、審核批準(zhǔn)的重大事項：
（1）國有獨資公司的章程；
（2）國有獨資企業(yè)和國有獨資公司的重組、股份制改造方案；
（3）國有獨資企業(yè)和國有獨資公司的分立、合并、破產(chǎn)、解散、增減資本；
（4）國有及國有控股企業(yè)的重大投融資計劃；
（5）國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓；
（6）在增資擴(kuò)股中全部或者部分放棄國有股認(rèn)股權(quán)；
（7）國有獨資企業(yè)和國有獨資公司處置重大有形資產(chǎn)或者無形資產(chǎn)；
（8）國有及國有控股企業(yè)的工資分配總額；
（9）市政府規(guī)定的其他重大事項。
9、市國資委初審、逐級呈報的重大事項：
（1）重要的國有獨資企業(yè)和國有獨資公司的分立、合并、破產(chǎn)或者解散；
（2）轉(zhuǎn)讓全部國有股權(quán)或者轉(zhuǎn)讓部分國有股權(quán)致使國家不再擁有控股地位；
（3）在上市公司配股中全部、部分放棄國有股配股權(quán)或者采用增發(fā)股票、定向吸納其他非國有資本投資入股等方式，導(dǎo)致國有股比例下降；
（4）國有獨資企業(yè)和國有獨資公司發(fā)行公司債券；
（5）上級規(guī)定的其他重大事項。
10、企業(yè)向市國資委報告的重大事項：
（1）與自然人、法人或者其他組織進(jìn)行資產(chǎn)托管、承包、租賃、買賣或者置換活動；
（2）對外提供的單項擔(dān)保額達(dá)到本企業(yè)凈資產(chǎn)20%、累計擔(dān)保額達(dá)到本企業(yè)凈資產(chǎn)50%,以及向本企業(yè)以外的自然人、法人或者其他組織提供非對等擔(dān)保；
（3）發(fā)生生產(chǎn)安全事故造成企業(yè)人員傷亡和重大財產(chǎn)損失；
（4）重大會計政策變更；
（5）捐贈企業(yè)資產(chǎn)；
（6）涉及企業(yè)資產(chǎn)的仲裁、訴訟或者企業(yè)資產(chǎn)被有關(guān)機(jī)關(guān)和單位采取查封、凍結(jié)、扣押等強(qiáng)制措施；
（7）產(chǎn)品被外國或者地區(qū)列入反傾銷調(diào)查目錄；
（8）企業(yè)負(fù)責(zé)人因被采取人身強(qiáng)制措施或者健康等原因不能履行職責(zé)；
（9）市政府規(guī)定的其他重大事項。
三、企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督
（一）市國資委代表市政府向所出資企業(yè)中的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司派出監(jiān)事會；依照《中華人民共和國公司法》等有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定和公司章程，向所出資企業(yè)中的國有控股、國有參股公司派出監(jiān)事。
監(jiān)事會的組成、職權(quán)、工作方式、行為規(guī)范等，參照國務(wù)院《國有企業(yè)監(jiān)事會暫行條例》的規(guī)定執(zhí)行。監(jiān)事會依法對企業(yè)的財務(wù)活動、國有資產(chǎn)保值增值狀況以及企業(yè)負(fù)責(zé)人的經(jīng)營管理行為等進(jìn)行監(jiān)督，并向市國資委提交監(jiān)督檢查報告。派駐監(jiān)事會的企業(yè)應(yīng)當(dāng)配合監(jiān)事會的工作，如實向監(jiān)事會報告重大事項，并定期報送企業(yè)財務(wù)會計報告。派駐監(jiān)事會的企業(yè)召開董事會和研究企業(yè)改革發(fā)展、年度財務(wù)預(yù)決算、重要產(chǎn)權(quán)變動和重要人事調(diào)整等重大事項的會議，必須邀請監(jiān)事會成員列席。
（二）市國資委可以根據(jù)需要，向所出資企業(yè)中的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司派出總會計師或者財務(wù)總監(jiān)，對該企業(yè)的財務(wù)狀況和運(yùn)營效益進(jìn)行監(jiān)督。所出資企業(yè)中的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)規(guī)定，定期向市國資委報告財務(wù)、生產(chǎn)經(jīng)營和國有資產(chǎn)保值增值狀況。
（三）國有及國有控股企業(yè)應(yīng)當(dāng)接受審計等有關(guān)部門依法實施的監(jiān)督檢查，并依照國家和省、市有關(guān)規(guī)定，建立健全企業(yè)內(nèi)部財務(wù)、審計和職工民主監(jiān)督等制度，完善科學(xué)決策機(jī)制，強(qiáng)化內(nèi)部監(jiān)督和風(fēng)險控制工作。
（四）市國資委建立健全所出資企業(yè)負(fù)責(zé)人重大決策失誤的責(zé)任追究制度，明確企業(yè)負(fù)責(zé)人在履行職責(zé)時，因、或者等違法行為給企業(yè)國有資產(chǎn)造成損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。
四、違法、違規(guī)責(zé)任追究
（一）市國資委及其工作人員違反規(guī)定，有下列情形之一的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：
1、違法干預(yù)所出資企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，違法收取費用，增加企業(yè)負(fù)擔(dān)的；
2、侵犯所出資企業(yè)的合法權(quán)益，造成企業(yè)國有資產(chǎn)損失或者其他嚴(yán)重后果的；
3、未按規(guī)定期限審核批準(zhǔn)所出資企業(yè)上報的重大事項的。
（二）市國資委派出的股東代表、董事未按照派出機(jī)構(gòu)的指示發(fā)表意見、行使表決權(quán)或者未按時提交履行職責(zé)有關(guān)情況的報告的，予以警告；情節(jié)嚴(yán)重，造成企業(yè)國有資產(chǎn)損失或者其他嚴(yán)重后果的，給予相應(yīng)的行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
（三）所出資企業(yè)中的國有及國有控股企業(yè)違反本辦法規(guī)定，有下列情形之一的，予以警告；情節(jié)嚴(yán)重的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予紀(jì)律處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：
1、未按規(guī)定向市國資委報告財務(wù)、生產(chǎn)經(jīng)營和國有資產(chǎn)保值增值狀況的；
2、對應(yīng)當(dāng)報市政府或者市國資委審核批準(zhǔn)的重大事項未報審核批準(zhǔn)的；
3、未經(jīng)批準(zhǔn)擅自出讓企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)，以及未通過產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)進(jìn)行產(chǎn)權(quán)交易的；
4、不履行相應(yīng)的內(nèi)部決策程序、批準(zhǔn)程序或者超越權(quán)限、擅自轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的；
5、故意隱匿應(yīng)當(dāng)納入評估范圍的資產(chǎn)，或者向中介機(jī)構(gòu)提供虛假會計資料，導(dǎo)致審計、評估結(jié)果失真，以及未經(jīng)審計、評估，造成國有資產(chǎn)流失的；
6、與受讓方串通，低價轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)，造成國有資產(chǎn)流失的；
7、轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)時，未按規(guī)定妥善安置職工、接續(xù)社會保險關(guān)系、處理拖欠職工各項債務(wù)以及未補(bǔ)繳欠繳的各項社會保險費，侵害職工合法權(quán)益的；
8、轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)時，未按規(guī)定落實企業(yè)的債權(quán)債務(wù)，非法轉(zhuǎn)移債權(quán)或者逃避債務(wù)清償責(zé)任的；以企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)作為擔(dān)保的，轉(zhuǎn)讓該國有產(chǎn)權(quán)時，未經(jīng)擔(dān)保權(quán)人同意的；
9、發(fā)生其他違法、違規(guī)情形的。
（四）國有及國有控股企業(yè)的負(fù)責(zé)人違反決策程序、、，造成企業(yè)國有資產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任，并按規(guī)定對其給予紀(jì)律處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
（五）對企業(yè)國有資產(chǎn)損失負(fù)有責(zé)任受到撤職以上紀(jì)律處分的國有及國有控股企業(yè)的負(fù)責(zé)人，5年內(nèi)不得擔(dān)任任何國有及國有控股企業(yè)的負(fù)責(zé)人；造成企業(yè)國有資產(chǎn)重大損失或者被判處刑罰的，終身不得擔(dān)任任何國有及國有控股企業(yè)的負(fù)責(zé)人。
中圖分類號：D267.5 文獻(xiàn)識別碼：A 文章編號：1001-828X（2016）015-0000-01
在依法治國的大背景下，各級政府加大了在法律服務(wù)方面支持企業(yè)發(fā)展的力度，其主要途徑是成立“法律援助團(tuán)”，并依此開展相關(guān)了系列的講座、咨詢等活動，取得了一定的成效。
廣大中小微企業(yè)以其貢獻(xiàn)60%以上GDP、50%以上稅收、65%以上出口、75%以上就業(yè)成為國民經(jīng)濟(jì)的重要組成部分。尤其是在“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”的背景下，涌現(xiàn)了一大批以專業(yè)技術(shù)人才為主的創(chuàng)業(yè)者，作為經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型驅(qū)動力的重要組成部分――初創(chuàng)型、科技型中小微企業(yè)，在促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長、增加就業(yè)、科技創(chuàng)新與社會和諧穩(wěn)定等方面的不可替代的作用更為凸顯。
然而，由于中小微企業(yè)自身存在的抗風(fēng)險能力弱、資金少、組織結(jié)構(gòu)不完善等弱點，導(dǎo)致其在市場競爭中處于弱勢地位，在實際生產(chǎn)經(jīng)營過程中接受政府部門提供的法律服務(wù)與實際需求也不對稱，使企業(yè)在經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下生存、發(fā)展顯得尤為步履維艱。對由專業(yè)技術(shù)人才設(shè)立的科技創(chuàng)新型企業(yè)而言，生產(chǎn)經(jīng)營管理中法律風(fēng)險防范能力的薄弱，導(dǎo)致“輸了一場官司倒閉了一家企業(yè)”的案例屢見不鮮。
因此，政府服務(wù)部門如何開拓工作思路、創(chuàng)新工作舉措、豐富服務(wù)途徑，更好地開展法律服務(wù)工作，從而有效促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，是在經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下支持中小微企業(yè)健康發(fā)展必須重視的問題。
蘇州市相關(guān)的中小企業(yè)服務(wù)中心針對此現(xiàn)狀，開展了一些開拓性的探索，取得了一些成功經(jīng)驗：
探索一：“科創(chuàng)園中小企業(yè)法律顧問打包委托服務(wù)”
1.試點模式：本試點由蘇州市中小企業(yè)服務(wù)中心與蘇州市律師協(xié)會合作，依托創(chuàng)業(yè)園，經(jīng)過文件公示、自愿報名、自主對接的形式，確定了11家律師事務(wù)所、11家科創(chuàng)園（事務(wù)所與科創(chuàng)園一一對應(yīng)），每家科創(chuàng)園選擇20家左右的企業(yè)以打包委托服務(wù)的模式（符合“專精特新”特征的企業(yè)優(yōu)先）。在簽定的三方試點合作協(xié)議中明確了各方義務(wù)：中心主要――協(xié)調(diào)落實三方工作方案、監(jiān)督工作計劃實施情況、開展服務(wù)效果評價、向律師事務(wù)所支付其工作的成本費用等；創(chuàng)業(yè)園――落實擬實施打包服務(wù)的園內(nèi)企業(yè)、組織企業(yè)參加相關(guān)主題培訓(xùn)、收集園內(nèi)企業(yè)法律服務(wù)需求、配合事務(wù)所開展相關(guān)服務(wù)并評價其工作質(zhì)量等；律師事務(wù)所――根據(jù)三方確定的服務(wù)內(nèi)容開展相關(guān)工作，就協(xié)議約定的工作接受中小企業(yè)服務(wù)中心和創(chuàng)業(yè)園的指導(dǎo)。
2.試點內(nèi)容：編印相關(guān)法律典型案例匯編資料；開展勞動法、勞動合同法、知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律、融資相關(guān)法律等四場法律知識與實踐培訓(xùn)；在科創(chuàng)園定期接受相關(guān)企業(yè)咨詢；律師事務(wù)所與創(chuàng)業(yè)園相關(guān)人員不定期進(jìn)行企業(yè)走訪，了解企業(yè)需求、及時提供指導(dǎo)；律師事務(wù)所提供的免費服務(wù)項――擬定、審閱、修改各類法律文書；勞動人事制度的梳理與完善；參加客戶的股東會、董事會會議，并擬定會議紀(jì)要、決議等法律文書；協(xié)助客戶與第三方進(jìn)行談判，就相關(guān)核心事項出具法律意見書；協(xié)助客戶辦理項目報批，并審閱相關(guān)法律文書；協(xié)助客戶與政府部門、行業(yè)協(xié)會依法進(jìn)行協(xié)調(diào)、溝通；向客戶遞送、解釋最新法律法規(guī)等。
3.試點成效：經(jīng)初步統(tǒng)計，試點簽訂重點服務(wù)企業(yè)220家，節(jié)約了企業(yè)法律顧問費用支出近400萬元，開展相關(guān)主題培訓(xùn)共計40余場、培訓(xùn)企業(yè)1200余家次、接受企業(yè)咨詢2700家次。通過活動，相關(guān)企業(yè)在經(jīng)營管理法律風(fēng)險防范意識與水平方面均有了很大程度的提升，對企業(yè)持續(xù)健康發(fā)展必將產(chǎn)生積極的影響。
探索二：“法律服務(wù)團(tuán)購服務(wù)+補(bǔ)貼”
1.試點模式：蘇州工業(yè)園區(qū)中小企業(yè)服務(wù)中心為幫助園區(qū)科技型中小企業(yè)樹立法律風(fēng)險防范意識，建立健全企業(yè)法律風(fēng)險防范體系，幫助企業(yè)有效防止經(jīng)營過程中的違法行為，預(yù)防法律糾紛，避免經(jīng)濟(jì)損失，促進(jìn)初創(chuàng)期企業(yè)健康良好的發(fā)展，開展法律團(tuán)購活動。法律團(tuán)購活動是由園區(qū)科技和信息化局牽頭，聯(lián)合中小企業(yè)服務(wù)中心、中小企業(yè)服務(wù)聯(lián)盟，公開律所機(jī)構(gòu)備案要求，入圍一批優(yōu)質(zhì)且具有中小企業(yè)服務(wù)經(jīng)驗的律師事務(wù)所，備案機(jī)構(gòu)按照一定服務(wù)內(nèi)容，為園區(qū)科技型中小企業(yè)提供“常年法律顧問”服務(wù)。
2.試點內(nèi)容：團(tuán)購內(nèi)容主要包括律所常年法律顧問服務(wù)，20小時，團(tuán)購價1萬元（正常1家企業(yè)的法律咨詢服務(wù)費在2萬元以上），服務(wù)期1年。園區(qū)科技發(fā)展資金對符合條件的企業(yè)采購入圍律所服務(wù)，且有實際費用發(fā)生，按25%的比例給予企業(yè)補(bǔ)貼。
